《經(jīng)濟法》培訓(xùn)課程 (doc 113頁) )

　羅伯特·考特

　托馬斯·尤倫著

　 上海三聯(lián)書店

　上海人民出版 社

　 《經(jīng)濟法》課程

　 學(xué)習目的：

　市場經(jīng)濟是法制經(jīng)濟，工商管理面臨著復(fù)雜的法律環(huán)境。經(jīng)濟管理者在這繁雜的法律環(huán)境中求生存和發(fā)展，就必須保證自己行為的合法性，并且善于運用合法手段排除非法侵害。這就要求管理者本身，首先要提高自己的法律意識，學(xué)會運用法律手段來管理經(jīng)濟。而本課程的學(xué)習目的，在于提高學(xué)員的法律意識，使學(xué)員在未來的經(jīng)營管理實踐中，做到規(guī)范經(jīng)營，防范風險，追求交易穩(wěn)定和交易安全，并在實際的經(jīng)濟工作中的應(yīng)用。

　參考資料：

　《 中國經(jīng)濟法》

　范健、張淳主編

　南京大學(xué)出版社 《經(jīng)濟法律通論》

　劉文華、肖乾剛主編

　 高等教育出版社 《最新常用經(jīng)濟法律法規(guī)》( 增訂本)

　中國方正出版社 理 工商管理 MBA （案例）《經(jīng)濟法卷》

　呂景勝主編

　 中國人民大學(xué)出版社

　 “法和經(jīng)濟學(xué)”[ 美]

　 張軍等譯

　 課程內(nèi)容體系：

　總 總 論

　 1 、法律調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系的一般理論；

　 2 、民法原理（代理、訴論時效、物權(quán)、債權(quán)）

　 3 、經(jīng)濟法原理

　 4 、法律責任

　市場主體篇

　 1 、企業(yè)法

　2 、公司法

　3 、破產(chǎn)法

　市場行為規(guī)制篇 1 、合同法

　2 、擔保法

　3 、票據(jù)法

　 4 、證券法

　5 、競爭法

　6 、產(chǎn)品質(zhì)量法 7 、消費者權(quán)益法

　8 、工業(yè)產(chǎn)權(quán)法

　宏觀調(diào)控篇 1 、計劃法

　2 、固定資產(chǎn)投資法

　 3 、財稅法

　4 、金融法

　 5 、國有資產(chǎn)保護法

　6 、價格法

　勞動與社會保障篇 1 、勞動法

　2 、社會保障法

　環(huán)境與資源保護篇 1 、環(huán)境法

　2 、自然資源法

　經(jīng)濟犯罪篇

　 1 、犯罪概說

　2 、經(jīng)濟犯罪

　程序篇 1 、 民事訴訟法

　2 、行政訴論法

　3 、仲裁法

　授課內(nèi)容：

　根據(jù)不同的教學(xué)對象有針對性的選擇章節(jié)進行講授。

　 第一講

　經(jīng)濟法概論 引 引

　論

　民 民 法

　 是普通法（基本法）

　—— 是調(diào)整平等主體之間

　的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系

　是屬于私法范疇 純私法 ，調(diào)整的是平權(quán)關(guān)系 調(diào)整的范圍廣泛，適用于各類民事主體所實施的民事行為，是一個獨立的法律部門。

　原則：

　民法

�。� 私1 1、 、 平等自愿原則

　2 2、 、 公平、誠信原則

　3 3、 、 私權(quán)神圣原則

　4 4、 、 公序良俗原則

　商 商 法

　 與民法類同，也是屬于

　私法 范疇

　—— 調(diào)整平等主體之間關(guān)系的法律規(guī)定

　 為主構(gòu)成的法律。

　 但與民法不同，不是純私法，商法是特別法。

　 私法規(guī)范為主體，兼具公法性內(nèi)容，調(diào)整的是平權(quán)

　 與 與 不平權(quán) 兼有的關(guān)系

　 如：商事登記

　商事賬薄

　 公法色彩

　商事破產(chǎn) 程序

　證券發(fā)行與管理

　人們習慣稱“民商法”

　 公法（行政法）

　—— 如商事登記制度

　商事賬薄制度

　即：商事活動

　股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記制度

　中的行政

　船舶登記制度等等

　法調(diào)整。

　商法

　( ( 私法) )

　 行 行 政 法

　行政法是調(diào)整行政活動的法律規(guī)范的總稱。

　它主要規(guī)定國家行政權(quán)力的組織

　 行政權(quán)力的活動

　的救濟

　 行政活動后果

　 特點：

　1 、 行政關(guān)系是根據(jù)國家意志產(chǎn)生的，是國家權(quán)力運用的結(jié)果 2 、 行政關(guān)系中的法律主體，必然有一方為國家行政管理機關(guān)（有時雙方皆為行政管理機關(guān)）

　3 、 行政關(guān)系具有隸屬性，是一種不平權(quán)關(guān)系 4 、 行政關(guān)系中主體所獲得的權(quán)力是由國家授予的，它是職權(quán)與職責的結(jié)合，其權(quán)力與特定主體密切聯(lián)系，不可任意放棄。

　行政法( ( 公法）

　 社 社 會 法

　社會法

　 （ （ 認為勞動法、社會保障法 —— 狹義的社會法 ）

　）

　 ( 也有人說, 經(jīng)濟法就是社會法)

　 還包括：教育法

　 世界上第三法域出現(xiàn)的社會法

　 農(nóng)業(yè)法等

　 經(jīng)濟法

　現(xiàn)代說法，才為經(jīng)濟法 （∵兩者法的原理有很多相同）

　 法規(guī)匯編中七大法系：

　憲法、民商 法、行政治、經(jīng)濟法、社會法、刑法、程序法

　 公法公法

　私法私法

　經(jīng) 經(jīng) 濟 法

　國 ——民 民

　 經(jīng)濟法定位

　國家 —— 企業(yè)

　命令服從的

　管理 —— 自主

　私人依法自治的

　 統(tǒng) 統(tǒng) ——分 分 經(jīng)濟集中 —— 經(jīng)濟民主

　經(jīng)濟法

　宏觀 —— 微觀 計劃調(diào)節(jié) —— 市場調(diào)節(jié) 公平 —— 效率 秩序 —— 自由 縱向經(jīng)濟 —— 橫向經(jīng)濟

　中間地帶 公 ——私 私

　是公法為主，兼容私法 公法 —— 私法

　 行政法 —— 民法

　社會整體利益

　 個體利益

　經(jīng)濟法 —— 是調(diào)整在國家協(xié)調(diào)經(jīng)濟運行過程中，發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱

　* 國家對經(jīng)濟生活的介入，有時是作為一種外部力量干預(yù)，有時又作為一種內(nèi)在力量參與和管理。

　社

　會

　基

　本

　矛

　盾

　經(jīng)濟法

　不管

　命令服

　從的( ( 公）

　 私人依

　法 的( ( 私) )

　經(jīng)濟法原則：

　 法和經(jīng)濟學(xué)

　法 和經(jīng)濟學(xué)

　 △ 1 、法學(xué)家用法律的準則和

　價值觀分析經(jīng)濟問題、

　 強調(diào)的是 公正

　 △ △1’ 、法和經(jīng)濟學(xué)則用經(jīng)濟學(xué)（主要是

　 微觀經(jīng)濟學(xué)）的準則和價值觀判

　 斷研究法律問題，強調(diào)的是 效率。

　。

　 1 1、 、 國家干預(yù)適度原則

　2 2、 、 平衡協(xié)調(diào)原則

　3 3、 、 維護公平競爭原則

　4 4、 、 保護社會原則

　法

　經(jīng)濟經(jīng)濟學(xué)

　△2 2 、經(jīng)濟學(xué)家們對經(jīng)濟的研究從交易 入手，注重資源約束對個人或企業(yè)的 極大化 分析。

　△2 2 ’ 、法和經(jīng)濟學(xué)認為，僅注意到 資源 的約束是遠遠不夠的，制度 的或 法律 的約束應(yīng)該成為分析經(jīng)濟關(guān)系的焦點。

　因此，對法律的經(jīng)濟分析便從分析合法權(quán)利的 配置 楔入，用分析資源配置的經(jīng)濟方法相似的方法來確定權(quán)利分配的 最適度 邊界。

　 經(jīng)濟法基礎(chǔ)理論 一、

　什么是經(jīng)濟法 1 、 經(jīng)濟法的產(chǎn)生和發(fā)展 ①

　諸法合一，民法的獨立，壟斷經(jīng)濟抬頭，各部分法建立。

�、�

　發(fā)展史：德國：（由于戰(zhàn)爭，立法→確認國家對市場經(jīng)濟的干預(yù)。

　日本：（為 擺脫戰(zhàn)后的物資危機，立法如《經(jīng)濟統(tǒng)治法》等）

　英美法：（多數(shù)屬于經(jīng)濟法，如《謝爾曼反托拉斯法》等）

　社會主義國家：社會主義國家的經(jīng)濟法的產(chǎn)生和發(fā)展，情況比較復(fù)雜，因為社會主義國家一開始均實行高度集中的計劃經(jīng)濟體制，不承認商品交換和經(jīng)濟競爭，從某種定義上講。由國家對社會經(jīng)濟生活進行全面的行政壟斷。

　結(jié)果：資源浪費和低效運行。

　中國：90 年代前，受計劃經(jīng)濟體制的限制，偏重于行政經(jīng)濟立法。

　90 年代后，市場經(jīng)濟體制目標確定后，以競爭政策法為核心的部門經(jīng)濟法體系正在形成。

　 2 、 經(jīng)濟法的概念 （ （1 ）是經(jīng)濟 法律規(guī)范的總稱 （ （2 ）是調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范總稱 （ （3 ）是調(diào)整一定范圍內(nèi)的經(jīng)濟關(guān)系 3 、 經(jīng)濟法的地位 我國主流派：①大經(jīng)濟法

　②縱、橫經(jīng)濟法

�、劢�(jīng)濟行政法

�、芄芾韰f(xié)作經(jīng)濟法 （ （1 ）經(jīng)濟法與民法的關(guān)系 民法 → 調(diào)整和規(guī)范平等主體的獨立個體間基本經(jīng)濟關(guān)系的法律。

　從經(jīng)濟個體的立場出發(fā)確認其法律地位和相互關(guān)系。

　經(jīng)濟法 → 從社會整體的立場出發(fā)將經(jīng)濟個體的法律地位和相互關(guān)系的約束在公平競爭秩序之內(nèi)。

　當某一競爭主體的產(chǎn)生和發(fā)展破壞了公平競爭秩序，損害競爭對手，危及社會利益時 ，在民法上不一定違法，而依經(jīng)濟法規(guī)則應(yīng)受到制裁。

　 （2 ）經(jīng)濟法與商法的關(guān)系

　商法 → 調(diào)整商事組織和商事活動等商事關(guān)系的法律規(guī)范。

　商法是技術(shù)性法律制度，是現(xiàn)代市場經(jīng)濟領(lǐng)域內(nèi)常態(tài)性的法

　律。

　經(jīng)濟法 → 在市場經(jīng)濟中，受價值規(guī)律、競爭規(guī)律、供求規(guī)律的影響，產(chǎn)生諸多盲目性行為和出現(xiàn)壟斷、不正當競爭時，國家運用“有形之手”來調(diào)控市場，經(jīng)濟法是倫理性法律制度，屬于經(jīng)濟領(lǐng)域內(nèi)非常態(tài)性的法律。

�。� （3 ）經(jīng)濟法與行政法的關(guān)系

　行政法 → 調(diào)整國家行政機關(guān)的設(shè)置及其相互關(guān)系，以保障行政活動規(guī)范化，有序 化的法律部門。其權(quán)利、義務(wù)是不對稱的。

　經(jīng)濟法 → 以競爭政策法和核心的經(jīng)濟法，雖包含某些行政因素，但行政法直接將國家作為行政關(guān)系的主體對待，而且是將行政關(guān)系本身作為規(guī)范對象的。

　經(jīng)濟法所規(guī)范的是民商法規(guī)范不了的社會經(jīng)濟關(guān)系，其主體涉及到國家時，國家主要擔當干預(yù)、調(diào)控者的職能，而非法律關(guān)系的直接當事人。

　 （ （4 ）經(jīng)濟法與刑法關(guān)系 經(jīng)濟法 → 調(diào)整手段具有綜合性，當違反經(jīng)濟法構(gòu)成經(jīng)濟犯

　罪，需要對之處以刑罰時，它將成為刑事特別法。

　刑法 → 規(guī)定犯罪和刑罰的法律部門，違反經(jīng)濟法的不一定就觸犯刑法；若構(gòu)成 經(jīng)濟犯罪則即違反了刑法又違反了經(jīng)濟法。

　二、

　經(jīng)濟法的內(nèi)容體系 政府對經(jīng)濟的干預(yù)曾經(jīng)歷了三個發(fā)展過程：

�、� ① 干預(yù)不足

�、� 干預(yù)過度

　 ③ “適度”干預(yù)

　 作為調(diào)整國家經(jīng)濟關(guān)系的經(jīng)濟法，則是保障政府“適度”干預(yù)的“干預(yù)”之法。因為經(jīng)濟法本身就是政府干預(yù)制度的產(chǎn)物，其本質(zhì)特征即在于“干預(yù)”。

　1 、 市場機制 ——于 “一只看不見的手”，來源于 4 條理論的假設(shè) 設(shè) ①

　信息完全和對稱 ②

　完全競爭市場的假設(shè) ③

　經(jīng)濟活動沒有任何外部效應(yīng)的假設(shè) ④

　對交易當事人 —— 完全理性的假設(shè) 但實踐證明，這種完全競爭狀態(tài)所要求的條件是極其苛刻的，現(xiàn)實社會是不存的。

　市場機制的局限性：

�、�

　市場機制無法消除壟斷 ②

　市場機制無法解決社會公平問題 ③

　市場機制不能消除外部不經(jīng)濟問題

　④

　市場機制不能提供公共產(chǎn)品問題

　 市場不是萬能的，自發(fā)的市場機制具有盲目性、微觀性和滯后性。不能實現(xiàn)資源的最優(yōu)配置，造成資源浪費。

　2 、 政府干預(yù)過度

　 30 年代的經(jīng)濟大危機，凱恩斯提出了一整套國家干預(yù)主義的理論，成為戰(zhàn)后各國實施政府干預(yù)政策的理論依據(jù)。

　 運用宏觀財政政策、貨幣政策、收入政策、產(chǎn)業(yè)政策等，對總需求和總供給的總量和結(jié)構(gòu)進行調(diào)控；

　 運用經(jīng)濟計劃來減少經(jīng)濟波 動，抑制危機；

　 通過國有化政策，提供公共產(chǎn)品，發(fā)展高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)、基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)。

　 這些政策手段的運用，在一定程度上醫(yī)治了市場失靈的弊病，贏得了戰(zhàn)后資本主義世界二十多年來的“黃金時代”。

　凱恩斯主義強化國家干預(yù)，政府干預(yù)過度。而過于夸大政府干預(yù)所帶來的負作用 ①

　政府對經(jīng)濟的“經(jīng)常性”干預(yù)削弱了市場機制的作用 ②

　“大政府”帶來了巨額財政赤字 ③

　低效率和高通貨膨脹同時存在等等

　政府“失靈”的主要原因：

�、�

　政府特殊的利益 ②

　政府效益的缺乏

　③

　政府搜集信息的困難 ④

　公眾預(yù)期的存在

　3 、 政府的經(jīng)濟作用 —— “看得見的手”“ 適度”干預(yù)經(jīng)濟

　 （1 ）維護競爭秩序（促進競爭）

　 （2 ）限制壟斷（指對自然壟斷行業(yè)、企業(yè)的管制），采取措施：

　① 價格管制

�、� 限制新企業(yè)加入 （ （3 ）矯正市場失靈（維護社會權(quán)利）

　 ① 環(huán)保

�、� 廢氣

　③ 消費者

　 ④ 勞動者保護

　 ⑤ 政府為了維護社會權(quán)利所采取的措施 （ （4 ）調(diào)控宏觀經(jīng)濟

�、� 財政政策

　② 貨幣政策 （ （5 ）政府直接經(jīng)營

　 對某些公共的服務(wù)：如基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、社會保險、勞保等不以盈利為目的的服務(wù)建設(shè)項目， 政府直接經(jīng)營。

　三、

　經(jīng)濟法的基本原則 1 、 依法對多種經(jīng)濟成分及其經(jīng)濟利益平等保護原則 2 、 市場機制與宏觀調(diào)控相適應(yīng)的原則 3 、 利益協(xié)調(diào)與社會公益優(yōu)先原則 4 、 公平競爭與責權(quán)利效相結(jié)合的原則 四、

　經(jīng)濟法律關(guān)系 1 、 經(jīng)濟法律關(guān)系的概念

　2 、 經(jīng)濟法律關(guān)系的構(gòu)成要素 ①

　主體

　主體范圍：國家機關(guān)、經(jīng)濟組織、事業(yè)單位、社會團體、經(jīng)濟組織的內(nèi)部機構(gòu)、農(nóng)業(yè)承包經(jīng)營戶、個體工商戶、公民 ②

　客體

　客體分類：物、經(jīng)濟行為、智力成果（經(jīng)濟信息）

�、�

　內(nèi)容

　權(quán)利包括：立法權(quán)、決策權(quán)、命令權(quán)、禁止權(quán)、許可權(quán) 義務(wù)：經(jīng)濟責任 3 、 經(jīng)濟法律關(guān)系的保護 ① ① 經(jīng)濟制裁

�、� 行政制裁

�、� 刑事制裁

　第二講

　民法知識補充

�。ā睹穹ㄍ▌t》第四章第二節(jié)）

　代

　 理

　一、代理的概念、特征 1 、 代理 —— 指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義進行的民事（商事）活動。

　2 、 特征：

　① 代理進行的活動本身必須是法律行為 ② 代理人的任務(wù)就是代替被代理人進行民（商）事法律行為

　 ：

　包括：

　· 直接代理

　· · 間接代理 ③代理人進行民（商）事活動時，在授權(quán)范圍內(nèi)獨立地表現(xiàn)自己的意志

�、艽�理人代理行為所產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人負責 二、代理權(quán)的產(chǎn)生和終止

　1 1、 、 代理權(quán)的產(chǎn)生

　2 、 代理的類型：

　· 委托代理

　 · 法定代理

　· 指定代理

　· 復(fù)代理 3 、 代理權(quán)的終止

　 三、代理權(quán)的濫用、無權(quán)代理和表見代理 1 、 代理權(quán)的濫用：

　· ·

　為自己代理

　· · 為雙方代理

　· · 惡意代理

　· · 違法代理 2 、 ：

　無權(quán)代理：

　· 沒有合法的授權(quán)行為

　· ·例 代理行為超越了授權(quán)范圍（案例 1 ）（案例 2 ）

　· · 代理權(quán)已經(jīng)終止后的行為

　例 案例 1 ：

　越權(quán)代理引起的合同糾紛案 【案情簡介】

　某市農(nóng)機具制造廠采購員單某受單位的委托，去外地推銷產(chǎn)品和催要貨款。在此期間，單某認識了某日用化學(xué)廠的采購員司某，經(jīng)其介紹，單某用本廠的空白合同書與勝利服裝廠簽訂了購買皮克 夾克的合同。合同規(guī)定：勝利服裝廠售給農(nóng)機具制造廠皮夾克 100價 件；每件單價 200 元，總金額 20000 元；交貨日期為 1998 年 年 10月；農(nóng)機具制造廠派人到勝利服裝廠驗收，款到付貨。單某回廠

　后，未向廠領(lǐng)導(dǎo)匯報訂約之事，只把皮夾克的樣品讓副廠長看看，并征求其意見，是否購買 一些作為福利用品使用。副廠長當即表示拒絕。

　于是，單某便去某商店和某服裝店推銷，均未推銷出去。在這種情況下，單某將合同書交給日用化工廠司某，委托其將合同書退給勝利服裝廠，解除合同，司某未退，將合同書壓下。1998 年 年10 月，勝利服裝廠一次性把 200 件皮夾克發(fā)到某車站，當委托銀行承付結(jié)算時，農(nóng)機具制造廠以未簽合同為由，拒收貨物。為此，雙方發(fā)生糾紛，勝利服裝廠以農(nóng)機具制造廠不履行合同為由訴至法院。

　法院經(jīng)審理查明：原告（勝利服裝廠）與被告（農(nóng)機具制造廠）簽訂的購買皮夾克合同，純系單某超越代理權(quán)所為，根據(jù)合同法的規(guī) 定，屬于無效合同，法律不予保護，因此，被告單位不負法律責任。由于單某背著廠方，擅自與原告單位簽訂合同，應(yīng)追究其個人責任。原告在簽訂合同中，未對單某的身份、證件和合同條款進行認真的審查，尤其發(fā)貨前未曾和被告聯(lián)系，盲目發(fā)貨，亦負有一定的過失責任。為此，法院判決如下：

�。ㄒ唬�

　雙方簽訂的購買皮夾克合同無效，法律不予保護； （二）

　至 單某負責賠償皮夾克到站后至 1999 年 4 月 4 日判決之日前的貨物暫存費、變更到站費； （三）

　原告單位發(fā)往某車站的皮夾克自行處理。

　一審判決后，原告以一審判決與事實不符為由，上訴至某市中級人民法院。經(jīng)中級法院審理認 為：原審認定的事實清楚，定性準

　確，判決正確，上訴理由不能成立。因此判決如下：駁回上訴，維持原判。二審判決書下達后，原告、被告和單某均表示服判。

　 例 案例 2 違法代理銷售汽車責任案 【案情簡介】

　于 某市五金交電公司（以下簡稱交電公司）于 1993 年初購進 5輛進口日產(chǎn)牌汽車，準備轉(zhuǎn)賣漁利。但其經(jīng)營范圍中無權(quán)經(jīng)營汽于 車業(yè)務(wù)，故不能公開銷售汽車，便于 1993 年 年 2 月，委托某市汽車貿(mào)易公司幫助聯(lián)系銷售汽車業(yè)務(wù)，并與該汽車貿(mào)易公司訂了口頭委托協(xié)議。主要內(nèi)容是：因我公司無經(jīng)營汽車業(yè)務(wù)權(quán)，故委托某市汽車貿(mào)易公司為代理人，每售出一 輛汽車，代理人某市汽車費 貿(mào)易公司可得手續(xù)費 2000 元。

　1994 年 年 1 月，由某市汽車貿(mào)易公司代理，交電公司與某市出計 租汽車公司簽訂了購銷三輛日產(chǎn)牌面包車的買賣合同，共計 30款 萬元。合同簽訂后，出租汽車公司預(yù)付款 15 萬元。1994 年 年 2 月 月4 日，交電公司給出租汽車公司送貨時，途中被當?shù)毓ど叹挚垩�。出租汽車公司一直未見貨到，�?jīng)詢問得知被扣，便向人民法院起款 訴，要求交電公司返還購車預(yù)付款 15 萬元。出租汽車公司認為：交電公司未按合同規(guī)定期限交付汽車，應(yīng)承擔違約責任。在簽訂合同時，交電公司代理人沒說明被告無權(quán)經(jīng)營汽車業(yè)務(wù)。交電公

　司 自己更未曾說明，只是汽車被扣后，經(jīng)了解才得知其超越經(jīng)營范圍。交電公司辯稱：本公司雖無經(jīng)營汽車的權(quán)利，但代理人有還 權(quán)經(jīng)營汽車業(yè)務(wù)，合同未能履行是由于標的被扣押，不能退還 15萬預(yù)付款。請問：法院判案的結(jié)論是什么？

　* 根據(jù)第三人對行為人無權(quán)代理的情況是否知情，將無權(quán)代理可分為兩種：

�。�

　第一種：

　· 狹義無權(quán)代理

　· ·例 被代理人的追認和拒絕權(quán)（案例 3 ）（案例 4 ）

　· · 第三人的催告權(quán)和撤消權(quán)

　· · 無權(quán)代理人的賠償責任

　 例 案例 3 “默認”代理承擔法律責任案 【案情簡 介】

　金某是一家家電公司的經(jīng)理。前不久，曾與他做過生意的朱某以份 金某的名義與李某簽訂了一份 300 臺空調(diào)的購銷合同。金某知道后，對朱某有無代理權(quán)表示異議。他私自認為，現(xiàn)在空調(diào)價格呈漲勢，但將來也可能跌價。價漲了，自己跟著受益；價跌了，損失自然由朱某負擔。事實果如金某所料，空調(diào)價格不久即大幅下跌。朱某見無利可圖拒絕繼續(xù)履行合同，致使李某遭受重大經(jīng)濟損失。事后，李某找到金某要其承擔違約責任，金某則以朱某無

　代理權(quán)為由拒不承擔責任。李某無奈，只得通過律師向人民法院起訴。結(jié)果官司不但打贏了，而且還獲得了滿意的賠償金。

　 例 案例 4 越權(quán)代理簽訂的合同事后追認糾紛案 【案情簡介】

　1998 年 年 10 月，新立貿(mào)易公司將蓋有本單位公章的空白合同書交給趙某，委托他購買地板革和彩色電視機。不久，趙某用該合買 同書與順華地毯廠簽訂了購買 150 塊地毯的購銷合同，貨款及運計 費共計 76000 元。趙某將簽好的合同書交給新立貿(mào)易公司后，新立貿(mào)易公司未表示異議。此后，順華地毯廠按合同規(guī)定的交貨條件發(fā)貨。新立貿(mào)易公司在提貨單上蓋章，將貨提走。在銷售過程中，新立貿(mào)易公司發(fā)現(xiàn)該批地毯并不暢銷，便將地毯交趙某處理，同時拒付貨款及運費，讓地毯廠找趙某要錢。地毯廠起訴至 人民法院，要求新立貿(mào)易公司給付貨款、運費并支付逾期付款的違約金。新立貿(mào)易公司認為，該合同是趙某越權(quán)代理簽訂的，屬無效經(jīng)濟合同。且地毯已交趙某處理，原告應(yīng)向趙某追究責任，本公司對此概不負責。

　受訴人民法院認為：新立貿(mào)易公司雖未授權(quán)趙某購買地毯，但趙某簽訂合同后，新立貿(mào)易公司未提出異議，蓋章并提貨，這是對趙某的代理權(quán)的追認，該合同為有效合同，法院判決：新立貿(mào)費 易公司付貨款及運費 76000 元，支付逾期付款的違約金 5000 元。

　訴訟費全部由新立貿(mào)易公司承擔。

　第二種：表見代理

　· · 概念和意義

　· · 構(gòu)成要件

　 · · 法律后果 四、承擔特別責任的代理人 1 、 一般代理原則 —— 通常情況下，代理人在授權(quán)范圍內(nèi)在同第三人訂立合同之后，即退居合同之外，即代理人對第三人不負個人責任，如第三人不履行合同，也不承擔個人責任。

　2 、 擔特別責任的代理人

　—— 除以上的一般原則外，各國法律或商業(yè)習慣也承認某些代理人在一定的條件下，須對被代理人或?qū)Φ谌�人承擔個人責任。

　3 、 ：

　主要種類：

　· 保付代理人

　· · 運輸代理人

　· · 保險代理人

　時

　 效

�。ā睹穹ㄍ▌t》第七章）

　例 案例 5 ：

　訴訟時效 【案情簡介】

　A 某向 B 某購貨，因當時沒錢，A 某給 B 某寫了一張欠條，欠 內(nèi)容是“欠 B 某貨款 5 萬元，到 1997 年 年 5 月 月 1 日前還清”，并寫了 下了 A 某的名字及寫欠條日期，由于 B 某業(yè)務(wù)較忙，以后也就未催要過貨款，一晃兩年多過去了，1999 年 年 10 月，B 向 向 A 催要貨但 款，但 A 某拒不還款。B 一氣之下到法院起訴，結(jié)果法院認定已過訴訟時效，B 某的債權(quán)不予保護。這時正好 B 某的朋友甲某也人 欠他人 5 萬元貨款，欠條內(nèi)容是“欠乙某貨款 5 萬元整”還有甲到 某的簽名及寫欠條日期，甲某聽到 B 某的事情 后，也就不想還款了，等到接近三年乙某才來第一次催款，甲某便以過了訴訟時效為由不還欠款。乙某當即訴至法院，法院認為沒過訴訟時效，并清 判甲某必須在限定時間內(nèi)還清 5 萬元欠款。

　例 案例 6 ：

　擔保有“時效” 【案情簡介】

　1998 年 年 10 月 月 5 日，僅有一面之緣的劉某突然找上門來，向某私營企業(yè)的錢老板借錢，錢老板正盤算著如何措詞拒絕，似乎看透了他心思的劉某出人意料地亮出了一張王牌，聲稱八達公司的吳老板愿意擔保。提起八達公司，其在全省都享有極高的知名度，錢老板正愁怎么和吳老板拉上關(guān)系呢，于是，錢老板所有的擔心全都一掃而光。當天下 午，劉、錢、吳三方就簽訂了一份協(xié)議，約定錢借給劉十萬元，由吳的八達公司為其提供一般保證，但雙方并未約定保證期限。

　兩個月的還款期限很快就到了，劉某卻并未還款，而且人也越來越難找。但錢老板卻不以為然，心想反正有八達公司擔保呢，怕什么？十萬元對八達公司來說不過是九牛一毛而已。于是，錢老板僅是電話聯(lián)系了吳老板，提了提擔保的事，也沒采取什么法律手段。轉(zhuǎn)眼又過了半年多，劉某非但沒有還錢，連人也徹底地失蹤了，錢老板這時才終于著了急，連忙一紙訴狀將劉某與八達公司告上了法庭。這時距借錢之日已經(jīng)整整十個月了。

　法院很快便做出 了判決。判令劉某還款付息。但讓錢老板大為意外的是，判決書竟然免除了八達公司的保證責任。

　一、

　時效的概念及意義 1 、 概念 —— 指法律規(guī)定一定事實狀態(tài)，在法定期間的持續(xù)存在，從而產(chǎn)生與該事實狀態(tài)相適應(yīng)的法律效力。

　：

　包括：

　· 取得時效（占有時效）

　 · · 訴訟時效（消滅時效）

　2 2、 、 時效制度的意義

�、俅偈箼�(quán)利人，及時利用社會財富

�、诒Ｗo當事人的財產(chǎn)權(quán)益 ③ 有利于法院審查結(jié)案

　 二 、訴訟時效（消滅時效）

　1 1、 、 定義

　—— 權(quán)利人在法定期間如不提起訴訟，請求保護他的權(quán)利，法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的一種制度。

　案例 7 7 ：

　訟時效“中 止”案 【案情簡介】

　1996 年 年 7 月 月 18 日，洪某借給朋友邱某 3 萬元錢做生意，當時，年 邱某出具了借條給洪某，并寫明保證兩個月內(nèi)如數(shù)歸還。同年 9月 月 20 日，洪某向邱某討還債款，無果。之后，洪某又多次索要借款，邱某借故躲避。

　 1996 年年底，洪某與他人爭吵，一氣之下將對方打傷，被法刑 院以故意傷害罪判處有期徒刑 2 年 年 6 個月。因在監(jiān)獄服刑，所以這 對這 3 萬元借款洪某一直沒有向邱某索要。

　 1996 年 年 6 月，洪某刑滿釋放回到家里，即持借據(jù)找到邱某要其歸還二年多前的借款，不料邱某仍百般推托，拒絕歸還欠款。洪某無奈，遂訴至 人民法院，請求判令邱某歸還欠款本息。

　法院經(jīng)審理后認為洪某借給邱某的款項已超過訴訟時效，故判決駁回其訴訟請求。

　2 、 計算方法 （ （1 ）、訴訟時效的起算

　 —— 普通訴訟時效和特殊訴訟時效，均從權(quán)利人知道或者知道其權(quán)利受侵害之日開始計算。

�。� （2 ）、訴訟時效中止

　——后 指在訴訟時效期間的最后 6 個月，因不可抗力或其他障礙不能行使請求訴訟時效暫停。

　（ （3 ）、訴訟時效中斷

　—— 指因提起訴訟，當事人一方提出要求或者另一方同意履行義務(wù)，則訴訟時效終止 （即中斷），以后訴訟時效重新計算。再次中斷，同法處理。

　。

�。�4 4 ）、訴訟時效的延長

　—— 該制度系訴訟時效的特別規(guī)定，其適用應(yīng)具備一定條件。

　3 、 訴訟時效期間

　 包括：

�、倜穹ㄒ�(guī)定的訴訟時效期間

�、趩涡蟹ㄒ�(guī)規(guī)定的時效期間

　三、 占有時效（取得時效）

　1 、 定義

　—— 指占有人以所有的意思，善意地、長期公開占有他人之物，經(jīng)過法定期間，取得該物的所有權(quán) 2 、占有時效的條件 ①以自己所有的意思進行占有；

　②占有必須是善意的； ③占有必須是公開的，不能隱藏進行； ④繼續(xù)不間斷地占有該項財產(chǎn)。

　 地域管轄、證據(jù)、財產(chǎn)保全

　地域管轄

　）

�。ā睹袷略V訟法》第二章）

　一、

　管轄概述 1 、 管轄 —— 是指上下級人民法院之間和同級人民法院之間受理第一審案件的分工和權(quán)限。

　2 、 管轄的幾種情況：

�。� （1）

�。�

　級別管轄 —— 指同一地區(qū)的上下級人民法院之間受理第一審案件的分工和權(quán)限。

�。� （2）

�。�

　地域管轄 —— 是指處于不同地區(qū)的同級法院之間受理一審案件的分工和權(quán)限。不同種類的經(jīng)濟糾紛案件、地域管轄的原則是有區(qū)別的。

�。�

　經(jīng)濟糾紛案件：

　· 合同糾紛

　 · · 經(jīng)濟侵權(quán)糾紛

　 · · 票據(jù)糾紛

　 · · 破產(chǎn)糾紛

　 · · 涉 外經(jīng)濟合同糾紛

�。� （3 ）

　 專屬管轄 —— 按訴訟標的特殊性

　與管轄的排他性：

　· 不動產(chǎn)糾紛

　· 港口作業(yè)糾紛

　· 海事和海商糾紛

　· 三資企業(yè)合同的糾紛

　二、 涉及管轄的幾種特殊情況

　1 1、 、 共同管轄 —— 對同一個案件，依照法律規(guī)定兩個以上的人民法院都有管轄權(quán)

　2 2、 、 移送管轄 —— 對案件沒有管轄權(quán)的人民法院，依照法律規(guī)定，將已受理的案件移送給有管轄權(quán)的人民法院受理。

　3 3、 、 指定管轄 —— 上級人民法院以裁定方式，將某一案件指定某個下級人民法院管轄。

　4 、 管轄權(quán)移轉(zhuǎn) —— 上下級人民法院之間在特殊情況下相互轉(zhuǎn)交各自管轄的一審 案件。

　5 、 管轄異議 —— 人民法院受理案件之后，當事人對受訴法院的管轄提出否定意見。

　三 、確定經(jīng)濟糾紛案管轄應(yīng)注意的幾個問題

　1 1、 、 正確認定當事人的住所地

　2 、 正確認定合同簽訂地 3 3、 、 正確認定合同履行地

　案例 8 8：

　：

　訂貨合同糾紛地域管轄爭議案 【案情簡介】

　 河北省某縣食品廠（以下簡稱食品廠）于 1996 年 年 5 月與上海市某所的綜合門市部（以下簡稱門市部）訂購餅干機三臺，并于 在上海訂立好購銷合同交付了運費。合同規(guī)定：于 1996 年 年 10 月 月于 交貨，產(chǎn)品質(zhì)量以制作出成型餅干，操作順利為主。食品廠于 11月份安裝完畢三臺餅干機，12 月份進行試 生產(chǎn)，在試生產(chǎn)過程中有一臺餅干機生產(chǎn)出的餅干有三分之一不成形狀，在操作過程中時常“卡殼”，檢修人員發(fā)現(xiàn)內(nèi)部零件不合格，食品廠要求退換這臺餅干機。門市部不同意退換。另配技術(shù)人員帶著零件來食品從 廠維修。門市部的技術(shù)人員從 1997 年 年 2 月份至 4 月份維修后，該臺餅干機還是時常“卡殼”。食品廠又向門市部要求退換，門市部還是不同意。為此，食品廠向河北省某人民法院起訴，而人民法院認為該案不屬自己管轄范圍，讓食品廠向上海市某區(qū)人民法院起訴。食品廠廠長說：“餅干機的運到地點是河北，這兒是合同履行地，你們怎么不收案呢？” 4 4 、

　訴訟當事 人和法定代表人

　 證

　據(jù)

�。ā睹袷略V訟法》第 6 6 章）

　案例 9 9 ：

　證據(jù)應(yīng)有效 【案情簡介】

　魯某是某縣一家建材公司的經(jīng)理，1999 年 年 1 月，公司與某省

　建筑工程公司簽訂了一份建材供貨合同，建材公司給省建筑工程公司的一家工地供應(yīng)建材，每次送貨均是建材公司送貨后，工地到 工作人員在送貨單上簽字驗收。到 1999 年 年 6 月，建筑工程公司計 的貨款已經(jīng)累計 18 萬元。同年 12 月份，在多次催討無效后，建材公司拿著這些送貨單起訴到了法院，要求對方還款。法院在審理過程中，對方辯解說簽字的人不是工地的工作人員，工地從未收到過那些貨物。法院 一審判決建材公司敗訴。

　一、

　經(jīng)濟糾紛案件證據(jù)概述

　1 1、 、 訴訟證據(jù)應(yīng)當具備三個條件

�、俦仨毷强陀^的，真實的

�、诒仨毷桥c案件事實有聯(lián)系的 ③必須是依法定程序提取的

　證據(jù)的種類：

　二、

　經(jīng)濟糾紛案件查證的重點

　1 1、 、 查證案件主管和管轄的事實

　2 、 查證當事人主體資格和訴訟地位的事實 ·書證

　·物證

　·視聽資料

　·證人證言

　·當事人陳 述

　·鑒定結(jié)論

　·勘驗筆錄

　3 、 查證當事人行為合法性的事實 4 、 查證當事人爭議焦點的事實

　三、經(jīng)濟糾紛案件的證據(jù)保全

　證據(jù)保全

　—— 在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)訴訟參加人申請或者人民法院依職權(quán)為保留證據(jù)材料采取的一種強制措施

　1 1、 、 證據(jù)保全的條件：

�、俪霈F(xiàn)證據(jù)可能 滅失的情況

�、诔霈F(xiàn)可能使證據(jù)以后難以取得的情況 凡具備上述條件之一的，就可以采取證據(jù)保全措施

　2 、 證據(jù)保全的措施 3 、 證據(jù)保全的程序 4 、 證據(jù)保全注意事項

　 財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行

�。ā睹袷略V訟法》第 9 9 章）

　一、

　財產(chǎn)保全

　1 1、 、 定義 —— 是人民法院對起訴前或者訴訟中出現(xiàn)特殊緊急情況采取的限制當事人處分一定的財物的強制措施

　2 2、 、 財產(chǎn)保全的二種形式

　①訴訟中的財產(chǎn)保全

�、谠V訟前的財產(chǎn)保全

　 3 、 訴訟中和訴訟前財產(chǎn)保全的區(qū)別

　 ①采取保全措施的條件

�、诒Ｈ�措施的程序

�、� ③ 財產(chǎn)保全的有效期

　 ④從人民法院的管轄來進行區(qū)別

　4 、 財產(chǎn)保全的范圍 應(yīng)以當事人請求范圍為限以與本案有關(guān)的財物為限 5 、財產(chǎn)保全的方法和注意事項 ① 方法：

　②注意事項

　 6 、復(fù)議程序 —— 當事人對財產(chǎn)保全的裁定不服的，可以申請復(fù)議一次，復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

　二、

　先予執(zhí)行 1 、 定義 —— 指人民法院在審理民事、經(jīng)濟糾紛案件時，在作出判決之前，因權(quán)利人難以維持生活、進行生產(chǎn)經(jīng)營以及發(fā)生其他緊急情況時，及時裁定義務(wù)人先行給付一定款項、物品· 查封

　·扣押

　·凍結(jié)

　或停止實施一定行為，并立即付諸執(zhí)行的措施

　2 、先予執(zhí)行的范圍：

　有三種情況：

�、�

　追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的

　② 追索勞 動報酬的

　 ③ 因情況緊急需要先予執(zhí)行的 3 、先予執(zhí)行的條件 4 、先予執(zhí)行的程序

　經(jīng)濟仲裁與經(jīng)濟司法

　經(jīng)濟仲裁

　 （《仲裁法》、《民事訴訟法》28 ）

　章）

　一、

　仲裁的概念和原則 1 、仲裁 —— 指雙方當事人對某一事件或問題發(fā)生爭議時，提請第三者對爭議的事實從中調(diào)停，并由第三者作出對雙方當事人都具有約束力的裁決。

　2 、仲裁的原則 ① 自愿原則 ② 以事實為依據(jù)，以法律為準繩 ③ 仲裁獨立原則 ④ 一裁終局制

　二、 仲裁機關(guān)和仲裁協(xié)議 1 、仲裁機關(guān)：

　 2 2 、仲裁協(xié)議 —— 指合同中訂立的仲裁條 款和其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議。

　三、 仲裁程序 1 、 申請和受理 ① 當事人申請仲裁應(yīng)當符合的條件 ② 仲裁申請書應(yīng)裁明的事項 ③ 受理 ④ 財產(chǎn)保全 2 、 仲裁庭的組成

　 ①組成

�、诨乇�

　3 3、 、 開庭和裁決

　①開庭

�、诤徒夂驼{(diào)解

�、鄄脹Q

　四、申請撤銷裁決 五、執(zhí)行 六、涉外仲裁 1 1、 、 涉外經(jīng)濟貿(mào)易、運輸和海事中發(fā)生的糾紛仲裁適合仲裁法有關(guān)規(guī)定的

　2 、 涉外仲裁的適用法律 · 仲裁委員會

　·仲裁協(xié)會

�、佼斒氯税l(fā)生爭議后，合同中未作選擇的

�、诋斒氯税l(fā)生爭議后，合同中已作選擇的

�、� 三資企業(yè)適用法律 3 、 仲裁協(xié)議 4 、 仲裁地點 5 、 仲裁機構(gòu) 6 、 仲裁規(guī)則 7 、 仲裁裁決的效力 8 、 涉外仲裁裁決的執(zhí)行

　經(jīng)濟司法

　一、

　經(jīng)濟司法 1 、 經(jīng)濟審判 —— 指人民法院對國內(nèi)經(jīng)濟糾紛案件和涉外經(jīng)濟糾紛案件依法進行審理和判決的活動 2 、 經(jīng)濟審判庭的設(shè)置和收案范圍 3 、 專門法院的設(shè)置和收案范圍 4 、 訴訟程序

　 · · 起訴和受理

　 · · 審理前的準備

　 普通程序

　 ·調(diào)解

　 ·開庭審理和判決 （ （1 ）第一審

　 · · 財產(chǎn)保全

　簡易程序 —— 適用于事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的經(jīng)濟糾紛案件 （ （2）

　）

　第二審 第二審的裁決、裁定是終審判決、裁定，法院所作的判決書、裁定書自送當事人之日起，即發(fā)生法律效力。

　5 、 執(zhí)行程序

　 發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，當事人必須履行，一方拒絕履行的，對方當事人可以向人民法院申請執(zhí)行，也可以由審判員移送執(zhí)行員執(zhí)行，被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù)，人民法院可采取強制措施。

　6 、 審查監(jiān)督程序

　 當事人對 已發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向原審人民法院或者上級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行。

　7 、 訴訟費用 二、

　司法協(xié)助 1 、《承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》 2 、中國聲明保留的內(nèi)容 3 、拒絕承認和執(zhí)行的條件

　 第三講

　企業(yè)法 規(guī) （法規(guī) P114~P117 ）

　一、

　全民所有制工業(yè)企業(yè)法 1 、 概念 2 、 特征 3 、

　原則：

　4 4 、企業(yè)經(jīng)營方式的幾種形式: :

　案例 1 1 ：

　名為法人的債務(wù)應(yīng)由其上級負連帶責任

　一、案情簡介

　原告：某省某市物資公司

　被告：某省林產(chǎn)工業(yè)公司經(jīng)理部

　被告：某省林產(chǎn)工業(yè)公司

　·兩權(quán)分離原則

　·民主管理原則

　·廠長負責制原則

　 ·承包經(jīng)營責任制

　·租賃經(jīng)營責任制

　·股份制（國有獨資公司）

　4 1994 年 年 3 3 月 月 5 5 日，原告與第一被告簽訂了一份聯(lián)合經(jīng)營林化和農(nóng)副產(chǎn)品的協(xié)議書。雙方在該協(xié)議書中約定: : 原告提供聯(lián)營經(jīng)費 費 0 200 萬元; ; 第一被告提供聯(lián)營所需人力、物力，并負責有關(guān)經(jīng)營活動; ; 聯(lián)營期滿后，第一被告須將原告提供的全部聯(lián)營經(jīng)費及其約定得利一并歸還原告; ; 聯(lián)營期限一年。

　原告按約于當年 3 3 月 月 5 15 日、9 19 日分兩次共匯款 0 200 萬元給第一被告。第一被告收款后卻將匯款 0 200 萬元分別轉(zhuǎn)給其上級第二被告和該省木材公司，以償還債款。因此，聯(lián)營期滿后，第一被告未能按約歸還原告提供的聯(lián)營經(jīng)費 0 200 萬元 及其約定得利。原告多次催索無果，遂以第一被告和第二被告作為共同被告向法院提起訴訟。

　二、爭議焦點

　原告訴稱: : 第一被告未按聯(lián)營協(xié)議如期歸還原告提供的聯(lián)營經(jīng)費 0 200 萬元及其約定得利，是因為第一被告將原告匯款轉(zhuǎn)入了第二被告和該省木材公司帳戶，以償債款。第二被告是第一被告的上級企業(yè)，所以，原告的聯(lián)營經(jīng)費 0 200 萬元及其約定得利應(yīng)由第一被告償還; ; 第二被告承擔連帶責任。

　第一被告辯稱: : 原告提供的聯(lián)營經(jīng)費 200 萬元全部用以償債。聯(lián)營至今由于業(yè)務(wù)清淡，資金匱乏，同意待有償還能力時，再行償還。

　第二被告 辯稱: : 第一被告具有法人資格，其債務(wù)應(yīng)由第一被告自己獨立承擔。

　三、法院判決

　法院查明，第一被告于 3 1993 年 年 5 5 月由第二被告向當?shù)毓ど绦姓�管理部門呈報登記成立。第一被告申報的自有資金是 0 20 萬元，但這 0 20 萬元全部是向他人所借的。4 1994 年 年 2 2 月，第二被告以劃撥正式開業(yè)經(jīng)費形式撥給第一被告 5 5 萬元，屬于第一被告所有。但這 5 5 萬元并未到位，只是第二被告作為第一被告償還債款予以扣除。法院認為，原告與第一被告簽訂的聯(lián)營協(xié)議僅具備了出資數(shù)額、聯(lián)營期限、違約責任和出資方可得利率等借貸關(guān)系的法律特征，而并無共負盈虧、共擔風險等反映聯(lián) 營關(guān)系的必要條款，這表明原告和第一被告雙方簽訂的不是一個聯(lián)營協(xié)議，而是一個借貸協(xié)議。這一借貸協(xié)議違反了國務(wù)院關(guān)于“全民企業(yè)的信貸關(guān)系集中于銀行。企業(yè)之間不得互相借貸" " 的規(guī)定，從而應(yīng)認定這一借貸協(xié)議無效。第一被告是經(jīng)其上級批準成立的全民所有制企業(yè)，既有一定的活動資金，又有自身的組織章程、機構(gòu)和場所，并經(jīng)法人主管機關(guān)核準登記取得了獨立的法人資格，因此，第一被告在經(jīng)營活動中所產(chǎn)生的法律后果，應(yīng)由第一被告自己承擔，與第二被告無關(guān)。據(jù)此，法院判決: : 原告與第一被告簽訂的聯(lián)營協(xié)議無效; ;費 第一被告返還原告提供的聯(lián)營經(jīng)費 0 200 萬元及其約定得利; ; 第二被告不承擔連帶責任。

　問：

　（1 1 ）

　第一被告是否具有法人的必備條件？

　（2 2 ）

　法院判決“第一被告返還原告約定的得利”是否正確？

　（3 3 ）

　你認為該案例應(yīng)如何判決？為什么？

　5 5 、 破產(chǎn)法（適用于全民所有制企業(yè)）（法規(guī) P165 ）

　①破產(chǎn)的概念

　破產(chǎn)的特征: :

�、� 破產(chǎn)法的條件 ③ 破產(chǎn)限制

　例 案例 8 ：

　別除權(quán)的確認

　案情介紹

　重慶針織總廠建于 0 1950 年，該廠現(xiàn)有固定資產(chǎn)原值 0 3500 萬元，凈值 0 2330 萬元。累計為國家創(chuàng)稅利 4 9754 萬元，為國家作出過重大貢獻。6 1986 年至 1 1991 年，該廠由于內(nèi)部管理混亂，加 之在經(jīng)營決策上的失誤，盲目引進，不能形成生產(chǎn)能力，造成投資過大且浪費嚴重，致使連續(xù)六年虧損，至 2 1992 年 年 5 5 月，累計經(jīng)營虧損已達 1 2691 萬元，而該廠的資產(chǎn)及債權(quán)計為 1 4221 萬元，債務(wù)已高達 3 8063 萬元，資產(chǎn)負債率達 191% ，已出現(xiàn)嚴重支付不能狀態(tài)。經(jīng)其主管部門重慶市紡織工業(yè)局同意，重慶針織總廠于2 1992 年 年 6 6 月 月 8 8 日向重慶市中級人民法院提出破產(chǎn)申請。

　法院受理此案后，經(jīng)過調(diào)查確認了上述事實，為保護債權(quán)人與債務(wù)人的合法權(quán)益，根據(jù)

　《企業(yè)破產(chǎn)法

　( ( 試行) ) 》第二十三條第一項之規(guī)定，裁定宣告重慶針織總廠于 2 1992 年 1 11 月 3 3 日破產(chǎn)。·一種法律制度

　·程序和實體兼有

　·使債權(quán)人得到公平滿足

　·給債務(wù)人經(jīng)濟復(fù)興的機會

　在 在破產(chǎn)宣告前，法院主持召開了第一次債權(quán)人會議。在 1 51 家債權(quán)人中，重慶市內(nèi)各部門擁有 80% 的債權(quán)，外地債權(quán)人的債權(quán)總額僅占 20% 。而在重慶市內(nèi)的債權(quán)總額中，幾家大銀行又擁有 80% 。重慶針織總廠所有固定資產(chǎn)，甚至包括未收回的債權(quán)，都已向銀行作了抵押，因此，幾家有抵押權(quán)的債權(quán)人就成了債權(quán)人會議審查的重點。在第一次債權(quán)人會議上，由于其他債權(quán)人對這幾家銀行的抵押債權(quán)均提出了異議，經(jīng)與會成員表決，對交通銀行重慶市分行等幾家債權(quán)人的抵押債權(quán)申請予以否認。債權(quán)人不服，均提請法院進行裁定。

　法院經(jīng)過審查后， 作出下列裁定: :

　1. 交通銀行重慶分行于 1989 年 1 1 月 23 日與重慶針織總廠簽訂的 的 0 30 萬元抵押貸款合同成立，確系雙方的真實意思表示，符合法律規(guī)定，應(yīng)確認有效。交通銀行重慶分行應(yīng)享有優(yōu)先受償權(quán)，抵押物價款超過債權(quán)額部分，納入破產(chǎn)財產(chǎn)。

　2. 中國銀行重慶市沙坪壩區(qū)支行 1 1991 年 8 8 月 5 5 日至 2 1992 年5 5 月 月 8 8 日先后六次與重慶市針織總廠簽訂抵押貸款合同，重慶針織總廠用其化纖產(chǎn)品作為抵押物，在該支行貸款共 O 1OO 萬元。但重慶針織總廠并未實際提供抵押財產(chǎn)，合同規(guī)定與事實不符。因此，雙方所簽訂的抵押貸款合同無效，0 100 萬元 債權(quán)不享有優(yōu)先受償權(quán)。

　3. 中國銀行重慶市九龍坡支行與重慶針織總廠所簽訂的抵押貸款合同是雙方真實意思表示，且在簽訂合同時，作為抵押物的后整廠房、職工單身宿舍二處房屋及其土地使用權(quán)和成衣二車

　間，均未向他人設(shè)定抵押，因此，應(yīng)確認有效。重慶針織總廠與中國銀行重慶市九龍坡支行在 2 1992 年 年 4 4 月 月 6 16 、 日、5 5 月 月 5 25 日簽訂的 的 0 150 萬元委托借款合同屬重復(fù)抵押性質(zhì)，不應(yīng)視為《破產(chǎn)法》規(guī)定的禁止期內(nèi)設(shè)定抵押。

　4. 重慶市工商銀行與重慶針織總廠簽訂的抵押合同成立，其2032.7。

　萬元債權(quán)應(yīng)享有優(yōu)先受償權(quán)，其余超過部分作為一般債權(quán)。

　根據(jù)清算組制作的破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案，以上被確認有抵押權(quán)的人享有剔除權(quán)，不依破產(chǎn)程序而徑以抵押物受償。

　問：

　（ （1）

�。�

　中國全民所有制企業(yè)過去和現(xiàn)在的名稱是什么？ （ （2）

　）

　別除權(quán)與擔保物權(quán)有何區(qū)別？ （ （3）

　）

　別除權(quán)的基礎(chǔ)權(quán)利有哪些？ （ （4）

　）

　本案中可享有別除權(quán)的是哪些債權(quán)人？ （ （5）

�。�

　如何行使撤銷權(quán)？

　 案例 9 ：

　總廠進入破產(chǎn)程度，分廠是否必須也進入破產(chǎn)程序

　案情介紹 某市一面坡葡萄酒廠（以下簡稱一面坡酒廠）是以生產(chǎn)“紫梅”、工 “香梅”等牌子的色酒為主要產(chǎn)品的一家國有企業(yè)，擁有職工 900值 余名，固定資產(chǎn)原值 880 萬元。自 1985 年開始，該廠連年虧 損，到 雖經(jīng)該市工業(yè)局多次整頓，仍未能改變虧損的局面，到 1990 年，損 該廠已虧損 714.9 萬元。為擺脫債務(wù)，重整旗鼓，市工業(yè)局將一

　面坡酒廠一分為五，設(shè)立了干酒分廠、啤酒分廠、白酒分廠、果酒分廠、藥酒分廠。一面坡酒廠以總廠名義保留，總廠留下少數(shù)領(lǐng)導(dǎo)，看守總廠并負責處理債務(wù)。各分廠則向總廠租賃設(shè)備，并向工商行政管理部門領(lǐng)取了企業(yè)法人執(zhí)照。經(jīng)營一年后，五個分到 廠也虧損停產(chǎn)，到 1992 年末，一面坡酒廠的虧損額達 1877 萬元，經(jīng)上級主管部門市工業(yè)局同意，一面坡酒廠向市中級法院提交了破產(chǎn)申請。

　法院接受申請后，經(jīng)過審查認為符合于 受理條件，于 1993 年 年 6月 月 4 日作出裁定: 宣告一面坡酒廠進入破產(chǎn)還債程序，并通過公告和直接送達等方式，通知債權(quán)人限期向法院申報債權(quán)。但此時出現(xiàn)了一個問題，即一面坡酒廠 ( 總廠) 破產(chǎn)，如何處理其他五個分廠。法院認為: 一面坡酒廠成立分廠時，沒有對企業(yè)的債權(quán)債務(wù)進行清理，所有的債務(wù)仍由一面坡酒廠負擔，分廠租賃總廠的設(shè)備，分廠自己沒有獨立的資產(chǎn)，缺乏獨立承擔民事責任的能力，雖然領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，實際上不具備企業(yè)法人資格。分廠不破產(chǎn)，將損害債權(quán)人的利益。后經(jīng)一面坡酒廠的上級主管部門同意，決定將其五個分廠一并進入破 產(chǎn)程序。

　由于申請人在申請破產(chǎn)前經(jīng)過幾次整頓，均未能使其經(jīng)濟狀況好轉(zhuǎn)，法院認為: : 該廠長期不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，經(jīng)營管理不善，虧損嚴重，符合企業(yè)破產(chǎn)的條件。根據(jù)

　《企業(yè)破產(chǎn)法

　( ( 試行) ) 》第三條第一款的規(guī)定，于 3 1993 年 年 9 9 月 月 8 18 日裁定: : 宣告一面坡酒為 廠破產(chǎn)。經(jīng)過清算組清理、估算，最后確定債權(quán)總額為 0 3770 萬余元，其中有擔保的債權(quán)為 6 1166 萬余元; ; 一面坡酒廠及五個分廠

　為 的總資產(chǎn)為 5 1765 萬余元。依法將其所有破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢，尚有 有 3 93 萬余元稅款不能清償。據(jù)此，法院作出裁定，終結(jié)破產(chǎn)程序。

　問：

�。�1 1 ）

　該案中各分廠均為具有法人的資 格，屬于公司法定義的哪類公司？

�。�2 2 ）

　目前，我國企業(yè)進入破產(chǎn)的主要障礙是什么？

�。�3 3 ）

　我國不同類型的企業(yè)破產(chǎn)還債適用的法律是什么？

�。� （4 ）如何運用法律手段防止債務(wù)人以破產(chǎn)為名逃避債務(wù)？

�、� 破產(chǎn)責任 6 、立法中的問題探討 ① 關(guān)于國有企業(yè)的法律地位問題 ② 企業(yè)法中有關(guān)國企經(jīng)營方式的幾種形式 ③ 破產(chǎn)的阻礙 二、集體所有制企業(yè)規(guī) （法規(guī) P118 ）

　1 、 定義 2 、集體企業(yè)法律制度 ① 性質(zhì) ② 法人資格 ③ 內(nèi)部管理

　 案例 4 ：

　集體企業(yè)訴政府機關(guān)侵權(quán)案

　案情簡介: :

　原

　告: : 南通 T T 被服廠原廠長 長 Q Q 和其他 1 11 名原企業(yè)職工

　被

　告: : 南通某區(qū)政府及工商局

　南通 T T 被服廠是職工集資創(chuàng)辦的集體所...

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