摘要海外利益的保護(hù)，是一國國家安全的重要組成部分，對國際關(guān)系和國際法的發(fā)展和走向也產(chǎn)生了重要影響。聯(lián)合國國際法委員會(huì)編纂的《外交保護(hù)條款草案》，是外交保護(hù)國際制度的主要表現(xiàn)形式。也是我國對海外利益進(jìn)行保護(hù)的主要國際法依據(jù)。本文以此為視角，探討和分析了外交保護(hù)國際制度的發(fā)展及演變的具體內(nèi)容，以期服務(wù)于我國的外交保護(hù)理論和實(shí)踐。
　　關(guān)鍵詞　海外利益　外交保護(hù)　國際法
　　中圖分類號：D802　文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A　文章編號：1005－4812(2009)02－0014－20
　　
　　2008年12月底開始的中國海軍遠(yuǎn)航索馬里海域保護(hù)中國商船的護(hù)航行動(dòng)，掀起了中國社會(huì)熱議海外利益保護(hù)的高潮。的確，近年來，有關(guān)非傳統(tǒng)安全的討論逐漸成為國際社會(huì)和各國輿論關(guān)注的中心，海外利益的安全是其中一個(gè)重要的環(huán)節(jié)，特別是海外公民及法人的利益保護(hù)。在國際關(guān)系從“宏觀”走向“微觀”的進(jìn)程中，國際法律制度面臨著許多挑戰(zhàn)。這種挑戰(zhàn)既有積極意義也有消極影響。以國家主權(quán)為基礎(chǔ)建立的國際社會(huì)和國內(nèi)架構(gòu)如何公平、合理地處理各國海外利益所涉及的復(fù)雜法律關(guān)系，成為了要必須解決的一個(gè)重要問題。
　　就中國而言，改革開放以來，中國的國家安全也具有了以往所不具備的內(nèi)涵和特點(diǎn)，其中之一就是如何保障不斷拓展的海外利益。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，中國公民以幾乎每年超3000萬人次的規(guī)模走出國門，中國企業(yè)也以前所未有的步伐在世界各地開展投資與合作。與此同時(shí)，海外中國公民與企業(yè)的人身和財(cái)產(chǎn)利益受到損害的報(bào)道也不斷見諸報(bào)端。在強(qiáng)調(diào)海外利益保護(hù)的正面和積極意義的同時(shí)，在涉及此類事件的相關(guān)報(bào)道中，筆者也隱約感到一絲擔(dān)憂：一些報(bào)道出現(xiàn)了對海外利益保護(hù)認(rèn)識泛化的傾向，將公民利益、法人利益與國家利益的保護(hù)方式與手段混為一談，眉毛胡子一把抓；還有一些文章對外交保護(hù)與領(lǐng)事保護(hù)制度的認(rèn)識不到位，“神化”國家在海外利益保護(hù)中所起的作用。這些對海外利益保護(hù)認(rèn)識的偏差甚至錯(cuò)誤不僅混淆了視聽，影響了公眾對類似事件的客觀判斷，而且也易使相關(guān)主體的維權(quán)行動(dòng)陷入盲目或被動(dòng)。
　　海外利益的保護(hù)，是海外公民、海外企業(yè)和其所屬國家需要共同面對的全球性命題，不是哪一個(gè)國家或哪一個(gè)主體單獨(dú)有能力解決的問題，更重要的是，它首先是一個(gè)法律命題。因此，法治原則，應(yīng)當(dāng)成為國際關(guān)系各行為方首先必須遵循的行為規(guī)范。我們除了彰顯國家利益、民族利益及個(gè)體利益這些緯度之外，也需要熟悉規(guī)則，特別是熟諳有關(guān)海外利益保護(hù)的國際交往規(guī)則，否則，則難免在國際關(guān)系和國家實(shí)踐中犯不懂法的幼稚病，使自我的救濟(jì)歸于無效。
　　海外利益的保護(hù)涉及到的國際法問題很多，如領(lǐng)土管轄與國籍管轄、外國人待遇、人權(quán)的國際保護(hù)、外交保護(hù)、領(lǐng)事保護(hù)、國家責(zé)任等等，其中外交保護(hù)是處理這些復(fù)雜關(guān)系的焦點(diǎn)與核心。聯(lián)合國國際法委員會(huì)(簡稱ILC)2006年通過的《外交保護(hù)條款草案》是對國家進(jìn)行外交保護(hù)的國際法規(guī)則的主要編纂，探討外交保護(hù)制度的發(fā)展與演變，必須以這一草案為實(shí)證分析的藍(lán)本。外交保護(hù)的對象為一國的海外利益，因此，本文首先對海外利益進(jìn)行一定的分析，然后展開對外交保護(hù)、外交保護(hù)權(quán)利的性質(zhì)、外交保護(hù)前提條件的發(fā)展及演變等問題進(jìn)行探討，逐漸厘清外交保護(hù)國際制度發(fā)展及演變的主要內(nèi)容。
　　
　　一、海外利益及其保護(hù)
　　
　　眾所周知，海外利益的出現(xiàn)是伴隨著國家之間的交往而產(chǎn)生的，是國家間關(guān)系的一項(xiàng)重要內(nèi)容。國際社會(huì)由擁有平等主權(quán)的不同國家組成，只要國家間存在交往，就會(huì)產(chǎn)生涉外的關(guān)系，從而產(chǎn)生涉及一國的海外利益。
　　海外利益有著多種不同角度的詮釋與理解。
　　從海外利益的性質(zhì)上區(qū)分，可以分為政治利益、經(jīng)濟(jì)利益、軍事利益、文化利益等等。過去，涉及一個(gè)國家的海外利益大都是政治利益，而其主體主要是國家，而隨著國家間民間交往的增多及經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展，海外經(jīng)濟(jì)利益凸現(xiàn)其重要地位，而其涉及的主體也呈現(xiàn)多元化，海外法人、海外公民這些傳統(tǒng)私法意義上的國內(nèi)主體也進(jìn)入了海外利益承擔(dān)者的范疇。
　　從海外利益所屬的利益主體出發(fā)，可以分為以下三類：第一、海外的國家利益。該類利益主體或稱利益的享受者為國家，國家為一虛擬的法律人格。判斷海外國家利益，必須首先確認(rèn)按照國家行為規(guī)則該利益是否在法律上可以歸于國家，例如，一國外交官員的特權(quán)與豁免可以被認(rèn)定是一類國家利益。海外國家利益的保護(hù)可直接通過國與國之間的交往來主張和實(shí)現(xiàn)，因此，外交保護(hù)制度是不適用于此類國家利益所涉的事件的；第二、海外的法人利益。該類利益的利益主體是一國在海外活動(dòng)的法人。例如，擁有中國國籍的公司在美國從事經(jīng)營，擁有美國國籍的公司在中國開展業(yè)務(wù)等。認(rèn)定法人國籍通常以法人的注冊地或登記地來進(jìn)行判斷；第三、海外的公民利益。一般而言，海外公民，是指不擁有所在地國家國籍的自然人，因此。在所在地國通常被稱為外國人，而這些外國人的國籍國，則稱其為本國的海外公民。
　　應(yīng)當(dāng)說，海外的國家利益、法人利益與公民利益是三種完全不同性質(zhì)的利益，其利益的維護(hù)方式、法律提供的解決途徑和救濟(jì)手段有著很大的差異。如前所述，海外國家利益需要通過國與國層面上的外交或國際司法途徑解決，而海外公民利益和法人利益則由于處于各所在國領(lǐng)土主權(quán)管轄范圍之內(nèi)，則需要依據(jù)屬地國的法律來解決。在國際法上，正是基于海外法人與公民在所在國為弱勢群體這一事實(shí)，規(guī)定了外交保護(hù)制度，在滿足一定的嚴(yán)格條件的情況下，國家可以對本國的公民利益、法人利益進(jìn)行國與國之間的外交交涉與保護(hù)。傳統(tǒng)國際法理論為了解釋“私法主體何以進(jìn)入國家間關(guān)系”這一邏輯命題，則認(rèn)定：在外交保護(hù)下，受侵犯的海外公民利益、法人利益的性質(zhì)已經(jīng)出現(xiàn)轉(zhuǎn)變，也就是說，它們已經(jīng)不再是哪個(gè)法人或公民的利益，而是國家利益，一國已經(jīng)將另一國對其公民或法人的侵害視為對其國家的侵害。這種法理上的虛構(gòu)近來在西方國際法理論界已經(jīng)引發(fā)了不少爭議。但無論外交保護(hù)是否必然導(dǎo)致了利益性質(zhì)的變化，在外交保護(hù)制度中我們可以看到，國家對本國公民和法人行使外交保護(hù)，是在非常嚴(yán)格的條件下進(jìn)行的。對于這一條件，我們在后文中再做詳細(xì)分析。
　　除了利益主體這一角度外，從海外利益的內(nèi)容出發(fā)，我們還可以將其分為以下兩類：
　　第一、海外的財(cái)產(chǎn)利益。主要是一國公民、法人或者國家在海外的財(cái)產(chǎn)權(quán)利及利益。例如， 國家財(cái)產(chǎn)、法人的投資及收益、公民的房屋及貨幣財(cái)產(chǎn)等。在我國，海外利益中財(cái)產(chǎn)利益占據(jù)很大比重，特別是以國有股為主體的海外法人利益，其既是法人利益，也有國家利益的因素。另一個(gè)值得注意的地方是，由于中國堅(jiān)持和主張社會(huì)主義制度和不同于西方的意識形態(tài)，涉及中國的海外財(cái)產(chǎn)利益還常受到政治或其它案外因素的影響。第二、海外的人身利益。主要指的是自然人的人身利益，包括公民的生命健康及其它人格權(quán)、身份權(quán)等利益。人身利益損害通常伴隨著財(cái)產(chǎn)損害而發(fā)生，例如，一些國家的犯罪分子對華人華商實(shí)施的暴力搶劫或槍殺，在伊拉克、阿富汗、巴基斯坦、尼日利亞、埃塞俄比亞、索馬里等國發(fā)生的針 對中國人員與機(jī)構(gòu)的襲擊和綁架事件等。一些意外事件中也常常出現(xiàn)人身利益的損害，如交通事故、地震、海嘯等自然災(zāi)害。
　　
　　二、國家的外交保護(hù)權(quán)的性質(zhì)
　　
　　國家所享有的外交保護(hù)權(quán)，從法律規(guī)則的角度可以從程序法和實(shí)體法兩個(gè)角度來理解。
　　外交保護(hù)權(quán)是國家所享有的一種在程序法意義上的權(quán)利。外交保護(hù)是國家可以援用的一項(xiàng)程序規(guī)則，它規(guī)定的是如果國家想要進(jìn)行外交保護(hù)，必須符合國際法的哪些原則和制度，程序如何�！巴饨槐Ｗo(hù)是國籍國為保護(hù)受損害的人并使該人從受國際不法行為造成的損害得到賠償所使用的程序。”使用外交保護(hù)必須通過合法及和平的手段，這種手段主要通過兩種方式進(jìn)行，一是外交行動(dòng)，一是法律訴訟。前者是指一國為向另一國通報(bào)其意見和關(guān)注使用的一切合法程序，包括抗議、提請調(diào)查或談判、調(diào)停、和解等，后者是指仲裁和司法解決。在程序的使用上，必須要注意兩點(diǎn)：第一，外交保護(hù)是通過外交行動(dòng)或其它和平解決手段進(jìn)行的，不包括任何武力手段，因?yàn)槲淞κ侄我呀?jīng)為《聯(lián)合國憲章》第2條第4款所禁止；第二，外交保護(hù)不包括不援引另一國法律責(zé)任的步驟或其它外交行動(dòng)，例如，要求采取糾正行動(dòng)的非正式請求等。
　　起草外交保護(hù)條款最初被視為屬于國家責(zé)任問題的研究范疇。這意味著，國際法理論與實(shí)踐中，將外交保護(hù)列入了次級規(guī)則的范疇，也就是說，該規(guī)則不是有關(guān)外國人待遇應(yīng)當(dāng)如何的規(guī)則，而是必須滿足何種條件才可以提出外交保護(hù)訴求的規(guī)則，是關(guān)于訴求的可接受性的規(guī)則。因此，外交保護(hù)規(guī)則與國家責(zé)任規(guī)則有著不可分割的密切聯(lián)系。外交保護(hù)制度中涉及引用國家責(zé)任規(guī)則的部分，完全可以適用國際法上的一般責(zé)任規(guī)范。
　　在實(shí)體法部分，外交保護(hù)制度涉及外國人待遇的問題。然而，由于外交保護(hù)屬于次級規(guī)則，也就無法處理外國人人身或財(cái)產(chǎn)待遇的初級規(guī)則問題，這些問題應(yīng)由多邊、雙邊條約或國內(nèi)法來加以規(guī)定。舉個(gè)例子來說，中美之間存在有關(guān)中美公民在對方國家境內(nèi)享受旅行自由權(quán)利的雙邊條約，該雙邊條約的規(guī)定即確定了兩個(gè)公民在各自境內(nèi)享有權(quán)利的初級規(guī)則，如果違反該雙邊條約，中、美兩國均可援引作為提起外交保護(hù)的理由，從而適用了外交保護(hù)這一次級規(guī)則。但如果中、美之間沒有上述條約，則中美之間無法因此主張外交保護(hù)。從這個(gè)意義上，由于國家間條約或協(xié)定的內(nèi)容不同，不同國家的國民或法人所享受的外國人待遇可能有所不同，因此，提起外交保護(hù)的理由和標(biāo)準(zhǔn)可能就有所差異。這樣，我們就可以解釋為什么一國針對同一類性質(zhì)的海外公民或法人受害事件，在不同國家會(huì)有不同的對待和處理方法。
　　必須注意，國家啟動(dòng)外交保護(hù)援引對方的國家責(zé)任，必須有足夠的依據(jù)和理由，否則會(huì)導(dǎo)致不當(dāng)請求的問題，影響兩國之間正常的外交關(guān)系。如果因其不當(dāng)請求而導(dǎo)致了對方國家的損失，還應(yīng)承擔(dān)由自己的不當(dāng)行為所導(dǎo)致的損害性后果的賠償責(zé)任。
　　
　　三、外交保護(hù)前提條件的發(fā)展及其演變
　　
　　傳統(tǒng)國際法認(rèn)為外交保護(hù)必須同時(shí)符合以下三個(gè)前提條件：第一、受害人持續(xù)地保有本國國籍；第二、所受損害必須是屬地國的國際不法行為導(dǎo)致的損害；第三、受害人須用盡當(dāng)?shù)厮痉ň葷?jì)。如今，對以上三個(gè)條件的解釋在《外交保護(hù)條款草案》中都出現(xiàn)了一定的變化。
　　一國的外交保護(hù)必須是基于對擁有本國國籍的對象的保護(hù)。國籍是聯(lián)系國家和個(gè)人或法人利益的紐帶，這種聯(lián)系使得國家可以以此對抗任何其它國家。國籍不僅是聯(lián)系個(gè)人與國家之間的特定利益與義務(wù)的因素，也是聯(lián)系個(gè)人與國際法上的利益之間的關(guān)鍵因素。傳統(tǒng)國際法確認(rèn)國家之所以保護(hù)某個(gè)對象，是因?yàn)樵搶ο缶哂斜緡鴩�籍。�?dāng)然，對于自然人和法人來說，認(rèn)定國籍聯(lián)系的標(biāo)準(zhǔn)會(huì)有所差異。也就是說，規(guī)定哪些人、哪些實(shí)體擁有本國國籍，如何取得本國國籍，如何喪失本國國籍等，從根本上來說應(yīng)由一國國內(nèi)法來加以規(guī)定。當(dāng)然，國際法也規(guī)定，一國的國籍原則須符合有關(guān)國籍的國際公約、國際習(xí)慣以及普遍公認(rèn)的法律原則的約束。
　　傳統(tǒng)國際法強(qiáng)調(diào)，外交保護(hù)除了要求所保護(hù)的國民與保護(hù)國有著國籍聯(lián)系外，還要求保護(hù)國與其公民必須是真實(shí)而有效地聯(lián)系(genuine link)。然而，聯(lián)合國國際法委員會(huì)認(rèn)為，當(dāng)今社會(huì)，不應(yīng)再要求一國按照諾特博姆案中所認(rèn)定的方式證明該國與某一國民之間的有效聯(lián)系或真正聯(lián)系作為行使外交保護(hù)的另一個(gè)附加因素。因?yàn)�，在�?jīng)濟(jì)全球化和移民大量增多的今日世界中，很多人由于各種主客觀原因，與其國籍國的聯(lián)系十分薄弱，因此，過分要求國籍的真實(shí)而有效地聯(lián)系，將會(huì)導(dǎo)致成百上千萬人將因此無法得到外交保護(hù)的利益。
　　另一個(gè)引人注目的變化是，《外交保護(hù)條款草案》規(guī)定，在特殊情況下，即使一國與某一公民沒有國籍聯(lián)系，也可以對其行使外交保護(hù)。這包括兩種情況：第一、一國可以為在其境內(nèi)擁有經(jīng)常居住地的無國籍人在海外所遭受的損害進(jìn)行外交保護(hù)；第二、在難民“不能或不愿受國籍國保護(hù)”的情況下，一國可為被該國根據(jù)國際公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)承認(rèn)為難民的人行使外交保護(hù)。這兩類人可獲保護(hù)的條件是該人須在受到損害之日和正式提出求償之日在該國擁有合法的和慣常的居所。而難民一旦受到居住地國的這種保護(hù)，則要冒失去居住地國難民地位的危險(xiǎn)。當(dāng)代國際法在外交保護(hù)方面突破了“只有本國國民才可享受外交保護(hù)”這一傳統(tǒng)條件，容許一國對無國籍人和難民進(jìn)行外交保護(hù)，反映了國際法日益關(guān)注國家層面之下的個(gè)人權(quán)利，不斷加強(qiáng)國際制度在實(shí)現(xiàn)個(gè)人權(quán)利方面的作用。
　　《外交保護(hù)條款草案》進(jìn)一步認(rèn)為，一些擁有本國國籍的人在特定情況下不能得到本國的外交保護(hù)：(1)非持續(xù)性國籍持有者。傳統(tǒng)國際法規(guī)則要求，一國所保護(hù)的國民必須在受到損害之時(shí)至正式求償之日持續(xù)地保有本國國籍。這種規(guī)定實(shí)際上是為了防止有人鉆法律的空子，為了獲得外交保護(hù)而“選購國籍”。(2)擁有本國國籍的外交特權(quán)或豁免人士。(3)雙重或多重國籍的人。傳統(tǒng)國際法規(guī)定，雙重或多重國籍的人，所擁有的雙重或多重國籍國之間不能相互主張外交保護(hù)。但條款草案肯定了這種情況下的一種例外：除非在發(fā)生損害之日和正式提出求償之日，該國的國籍為該人的主要國籍。例如，一個(gè)擁有美國、日本雙重國籍人士，美國和日本不能就對方主張對該國民的保護(hù)。但如果美國認(rèn)為自己為主要國籍國，則可以向日本主張外交保護(hù)，但須舉證證明。如果雙重或多重國籍人在第三國，則雙重或多重國籍國均可以將第三國主張外交保護(hù)。(4)公司受到損害的情況下公司股東的國籍國保護(hù)�！锻饨槐Ｗo(hù)的條款草案》第11條規(guī)定沿襲了傳統(tǒng)國際法的規(guī)則：在公司受到損害的情況下，公司股東的國籍國無權(quán)為這些股東行使外交保護(hù)。也就是說，公司的利益應(yīng)由公司的國籍國來保護(hù)，而不是由公司股東的國籍國來保護(hù)。但是，這種規(guī)則存在兩個(gè)例外：一是公司在其注冊地不復(fù)存在，也就是說，公司法人消滅，股東利益不可以依靠公司及公司的國籍國保護(hù)來得到維護(hù)的情況下，股東國籍國可進(jìn)行外交保護(hù)；另一個(gè)情況是公司的國籍國造成了對公司的損害。由于公司國籍國不會(huì)對公司損害進(jìn)行保護(hù)，股東可訴求其本人國籍國進(jìn)行外交保護(hù)。
　　國際法委員會(huì)認(rèn)為，盡管傳統(tǒng)規(guī)則中強(qiáng)調(diào)公司國籍國才可能對公司損害負(fù)有保護(hù)的責(zé) 任，但如果是公司國籍國是侵害者的情況下，國際規(guī)則的趨勢是，支持股東國籍國對該公司蒙受損失后受到損害的股東提起外交保護(hù)，以此干預(yù)或限制一些跨國公司的國籍國非法侵害公司利益。這種國際規(guī)則的目的是，為體現(xiàn)公平原則，保護(hù)相對弱勢的海外投資者的應(yīng)有利益。如果侵犯公司權(quán)利的行為針對了股東的直接權(quán)利，如獲得已公布紅利的權(quán)利、出席大會(huì)和在會(huì)上投票的權(quán)利、股東分享公司清理結(jié)束處理剩余財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。股東應(yīng)有獨(dú)立的行動(dòng)權(quán)。
　　外交保護(hù)的前提條件中的“用盡當(dāng)?shù)厮痉ň葷?jì)”(exh dusting local remedy)原則，這是一條古老的習(xí)慣國際法規(guī)則，來源于國家主權(quán)原則，特別是一國的司法主權(quán)。它要求，受害人在得到本同的外交保護(hù)之前，必須用盡了屬地國所能提供的一切救濟(jì)途徑。該原則提供了一個(gè)最大的空間，確保違法的國家有機(jī)會(huì)在其國內(nèi)制度的框架內(nèi)用本國辦法進(jìn)行補(bǔ)救。
　　《外交保護(hù)條款草案》規(guī)定，除了條款第15條規(guī)定的幾種例外情況之外，一國對于其國民或者第8條草案所指的其他人所受的損害，在該受損害的個(gè)人用盡一切當(dāng)?shù)鼐葷?jì)之前，不得提出國際求償�！爱�(dāng)?shù)鼐葷?jì)”指受損害的個(gè)人可以在所指應(yīng)對損害負(fù)責(zé)的國家，通過普通的或特別的司法或行政法院或機(jī)構(gòu)獲得的法律救濟(jì)。一般而言，救濟(jì)途徑主要有兩種：第一、國內(nèi)法規(guī)定的可利用的一切司法救濟(jì)，包括各種上訴審、上訴許可，也包括普通法院和特別法院等；第二、國內(nèi)法規(guī)定的行政救濟(jì)。另外，國際法委員會(huì)在第14條中要求受損害的人自己必須用盡當(dāng)?shù)厮痉ň葷?jì)。但在特殊情況下，并不排除受損害人援引另一人在同類案件中用盡當(dāng)?shù)厮痉ň葷?jì)后的結(jié)果來證明自己滿足了此條件。
　　《外交保護(hù)條款草案》第15條規(guī)定了無需用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)的情況：(1)不存在合理的可得到的能提供有效補(bǔ)救的當(dāng)?shù)鼐葷?jì)，或當(dāng)?shù)鼐葷?jì)不具有提供此種補(bǔ)救的合理可能性；(2)救濟(jì)過程受到不當(dāng)拖延，且這種不當(dāng)拖延是由被指稱應(yīng)負(fù)責(zé)的國家造成的；(3)受損害的個(gè)人與被指稱應(yīng)負(fù)責(zé)國家之間在發(fā)生損害之日沒有相關(guān)聯(lián)系；(4)受損害的個(gè)人明顯的被排除了尋求當(dāng)?shù)鼐葷?jì)的可能性；(5)被指稱應(yīng)負(fù)責(zé)的國家放棄了對受害人用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)的要求。
　　特別需要注意的是，無需用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)中的第(3)種情況是指受損害的個(gè)人與被指稱應(yīng)負(fù)責(zé)任的國家之間在發(fā)生損害之日沒有相關(guān)聯(lián)系時(shí)，不需用盡當(dāng)?shù)厮痉ň葷?jì)。一般而言，受損害的個(gè)人與被告國之間都存在著某種聯(lián)系，例如自愿停留該國、居住在該國、在該國擁有財(cái)產(chǎn)以及與該國有某種契約關(guān)系等，因此，傳統(tǒng)理論認(rèn)為，前往外國的國民必須接受其所在地的當(dāng)?shù)胤�律，因�(yàn)樗�已�?jīng)通過自己的某種“聯(lián)系”行為接受了被告國的管轄。但是，時(shí)代發(fā)展到今天，個(gè)人受到外國的傷害并不一定與當(dāng)?shù)貒�家建立某種領(lǐng)土或財(cái)產(chǎn)的聯(lián)系，如跨界環(huán)境損害。國際法委員會(huì)在評注中認(rèn)為，1986年，前蘇聯(lián)烏克蘭基輔的切爾諾貝利核電站的爆炸，使得遙遠(yuǎn)的日本和斯堪的納維亞受到放射性物質(zhì)損害，日本或挪威境內(nèi)的個(gè)人顯然沒有與前蘇聯(lián)建立事先接受管轄權(quán)的聯(lián)系。此時(shí)，要求他們到烏克蘭去用盡當(dāng)?shù)厮痉ň葷?jì)就不合理也不公平。第(5)種情況是國家自愿放棄用盡當(dāng)?shù)厮痉ň葷?jì)的要求，放棄當(dāng)?shù)鼐葷?jì)的形式可以在爭端發(fā)生前后締結(jié)雙邊或多邊條約，可以通過外國人和被告國之間的契約進(jìn)行，可以明示或默示，可以根據(jù)被告國在屬于禁止反言或喪失權(quán)利的情況下的行為加以推定。
　　用盡當(dāng)?shù)厮痉ň葷?jì)原則在國際法中一直以習(xí)慣法方式存在，對其內(nèi)涵的探討一直不夠全面和深入�！锻饨槐Ｗo(hù)條款草案》不僅使得該原則的適用有了具體和明確的標(biāo)準(zhǔn)，而且還發(fā)展了傳統(tǒng)國際法規(guī)則，對有效指導(dǎo)國家的行動(dòng)產(chǎn)生了積極的作用。
　　
　　四、小結(jié)
　　
　　《外交保護(hù)條款草案》總體上是對外交保護(hù)習(xí)慣國際法規(guī)則的編纂，同時(shí)在一些方面也體現(xiàn)了國際法的逐漸發(fā)展。這些發(fā)展對于各國而言，既是進(jìn)行外交保護(hù)的法律依據(jù)，也是預(yù)見外交保護(hù)制度進(jìn)一步發(fā)展的重要參考。
　　總體而言，外交保護(hù)制度的演變體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：
　　第一、外交保護(hù)前提條件的規(guī)定解釋出現(xiàn)松動(dòng)，“例外”規(guī)定增多。例如對于國籍標(biāo)準(zhǔn)的問題，對于權(quán)利性質(zhì)的問題，對于當(dāng)?shù)厮痉ň葷?jì)的要求問題等，顯示出外交保護(hù)國際制度加強(qiáng)了對個(gè)人權(quán)利的關(guān)注和維護(hù)，使得國際制度更加人性化。同時(shí)，這種變化對外交保護(hù)的實(shí)踐也會(huì)產(chǎn)生重大影響：一方面，作為屬地國，由于他國保護(hù)海外利益的國際法規(guī)則更加靈活、多樣，屬地國家處理外交保護(hù)事件面臨的挑戰(zhàn)將會(huì)加大；另一方面，作為國籍國，需要積極按照國際規(guī)則主張對其本國的海外利益進(jìn)行保護(hù)，充分認(rèn)識到自身應(yīng)有的權(quán)益。
　　第二、國家責(zé)任的加大。外交保護(hù)由于涉及面廣泛，所涉事務(wù)敏感程度高，傳統(tǒng)觀念認(rèn)為，它是一項(xiàng)國家權(quán)利，既是權(quán)利，按照國家主權(quán)原則，國家自然可以放棄。但在《外交保護(hù)條款草案》中，從制度設(shè)計(jì)及條款規(guī)定看，處處強(qiáng)調(diào)國家責(zé)任，重申和加強(qiáng)了國際制度下屬地國和屬人國對公民的權(quán)益保護(hù)，換句話也就是說，外交保護(hù)在現(xiàn)時(shí)情況下不僅是國家的權(quán)利，更是國家的義務(wù)與責(zé)任，如果一國怠于保護(hù)其境內(nèi)的公民和法人，不僅將面臨國際、國內(nèi)道德及輿論的譴責(zé)，也將面臨法律制度的管制和約束；
　　第三、對國內(nèi)法與國際法兩個(gè)體系間制度的銜接與配合提出了更高的要求。外交保護(hù)制度從實(shí)體到程序均涉及國際法與國內(nèi)法的多項(xiàng)制度，各項(xiàng)制度之間還存在相互協(xié)作、相互配合、相互支撐等關(guān)系，新的條款草案對于國內(nèi)法與國際法各制度之間的相互配合與銜接提出了更高的要求。國家應(yīng)當(dāng)在國內(nèi)法中應(yīng)對國際法的這種變動(dòng)，適時(shí)做出調(diào)整，使國內(nèi)法和國際法兩個(gè)法律體系在調(diào)整外交保護(hù)法律關(guān)系時(shí)都更具可行h生和實(shí)用性。
　　中國積極參與了《外交保護(hù)條款草案》的國際立法全過程，并且提出了我國對《外交保護(hù)條款草案》的建議和立場。同時(shí)必須注意的是，面對龐大的出境企業(yè)與公民，中國仍在探索有效保護(hù)海外利益的途徑和方法，海外利益保護(hù)仍然任重而道遠(yuǎn)。對海外利益進(jìn)行有效保護(hù)，除了國際法的依據(jù)外，還須建立和完善國內(nèi)法，規(guī)范國家、法人、公民在海外利益保護(hù)事務(wù)中的地位與作用、權(quán)利與義務(wù)。引在海外利益維護(hù)的過程中，政府、法人、公民各個(gè)主體都必須了解和尊重相關(guān)國際法和國內(nèi)法規(guī)則，學(xué)會(huì)使用法律武器去維護(hù)我們的權(quán)益。

相關(guān)熱詞搜索：演變 外交 保護(hù) 外交保護(hù)國際制度的發(fā)展及演變 論外交保護(hù)制度的發(fā)展 中美外交發(fā)展演變