研究中國基層司法制度，當(dāng)然不可能脫離對法官的研究，甚至有必要以法官為中心，本文就是這樣的一個努力。但是，中心化不應(yīng)導(dǎo)致對邊緣的遺忘，用法官的概念置換了"基層司法制度"的概念。因此，本文想介紹在以法院(或者加上檢察院)為中心的傳統(tǒng)的規(guī)范性司法制度研究中容易忽略甚或根本看不到的中國基層司法中一些人和事，以及這些人和事的意義。本文并不想集中討論某個專門的司法問題，只是希望這些介紹會引出讀者思考一些其實(shí)是很值得深入研究的問題，為此后的司法制度和法律理論研究者提供一個盡可能寬闊的研究視野或框架�！�

　　一、鄉(xiāng)土社會法律人概述　

　　我在以前的論文中已經(jīng)說過，現(xiàn)代的司法其實(shí)是一種很強(qiáng)調(diào)并日益強(qiáng)調(diào)"格式化"的糾紛處置過程。①一個民間的糾紛，要變成一個可以由法院處理的（judiciable）案件，并且能夠?qū)嶋H通過這一司法的過程，并不是理所當(dāng)然的。它需要法官，但是僅僅有法官--一個適用規(guī)則、裁決糾紛的人--是不行的�，F(xiàn)代的司法已經(jīng)不可能像馬錫五審判那樣，由一個有足夠個人魅力的集裁判官/政治家于一身的人依據(jù)其個人的美德和智慧做出符合天理人情國法的決定。②無論你喜歡還是不喜歡，這種理想的司法④盡管"文革"中斷了這一過程。1970年代末以來，中國的司法已日益強(qiáng)調(diào)專業(yè)化；
特別是到了1990年代以后，中國進(jìn)行了重要的庭審方式改革，對專業(yè)化的依賴和要求都更高了。對于基層司法而言，其中更重要的也許就是"誰主張，誰舉證"的原則以及相關(guān)的一些庭審程序的改革，法庭的審判甚或調(diào)解均日益變成一個專業(yè)化的敘事，在程式上變得更難為普通百姓接近，而必須有一些知曉法律的人員協(xié)助。也正是在這一背景下，一系列與法律相關(guān)的職業(yè)（例如律師、公證）在城市地區(qū)開始興盛起來。研究當(dāng)代中國司法制度如今已經(jīng)不可能不--哪怕是附帶地--討論一下這些制度。同樣，研究中國鄉(xiāng)土社會的司法，即使是民事司法，不可不關(guān)注的方面就是在鄉(xiāng)土社會中保證這個司法體系運(yùn)作的一系列相關(guān)的人。

　　在1980年代甚至1990年代以前，所有與這一體系相關(guān)的人都基本屬于政府系統(tǒng)，當(dāng)時且至今為中國人熟悉的一個概念就是"政法系統(tǒng)"。這個系統(tǒng)包括了公檢法司等機(jī)構(gòu)，其人員則包括了法官、檢察官、警察、公證員以及后來日益脫離政府色彩而變成個體職業(yè)者的律師等。但是，"政法系統(tǒng)"的概念是一個政治性范疇，其基本視角是政府社會控制的視角。由于律師和我在下面將討論的法律工作者的出現(xiàn)，以及這些人的社會認(rèn)同的變化或轉(zhuǎn)變，以及由于司法活動的專業(yè)性增強(qiáng)，如今用政法系統(tǒng)的概念已經(jīng)很難有效且恰當(dāng)?shù)乩斫夂头治鲋袊�司法制度的結(jié)構(gòu)和運(yùn)作了。從社會生活的角度看，法律如今已經(jīng)更多是一種社會職業(yè)，對這一職業(yè)的要求已經(jīng)日益從先前的政治性轉(zhuǎn)向?qū)�業(yè)性。因此，從社會研究的視角來看，一個替代的但可能更具涵蓋性且更具分析力的概念可能是"法律人"。這個概念強(qiáng)調(diào)這些人的工作的職業(yè)性質(zhì)。在這個意義上，盡管大多數(shù)原先的政法口的專業(yè)工作人員可能落入法律人的范疇，但是許多在政法委工作的機(jī)關(guān)干部以及在公檢法工作的司機(jī)、文秘也許就不能稱為"法律人"。而另一方面，有時可能會被視為同政法機(jī)關(guān)作對的律師如今倒成為法律人中的天經(jīng)地義的核心成分之一。

　　如果仍然從政府政法系統(tǒng)的角度考察，在當(dāng)代中國社會，在縣這一級，公檢法司（有的地方將民政和移民局也歸在政法口，我們將看到，這種分類，至少對鄉(xiāng)這一級的民政工作是有道理的）都有自己的延伸，有比較完備的體系。但是到了鄉(xiāng)這一級，就有了一些變化。

　　檢察院到了鄉(xiāng)這一級，根據(jù)不同的情況，有不同的設(shè)置。在我們調(diào)查或了解的絕大多數(shù)縣，鄉(xiāng)這一級都就沒有檢察系統(tǒng)的工作人員；
在有些縣（市），則按"片"（涵蓋幾個鄉(xiāng)）設(shè)立檢察所。這種制度設(shè)置應(yīng)當(dāng)說還是符合實(shí)際的，因?yàn)閺挠嘘P(guān)法律關(guān)于檢察院和檢察官工作職責(zé)或職權(quán)的規(guī)定來說，檢察院的最基層的工作至少主要是與縣法院打交道，而與鄉(xiāng)這一級的人民法庭無關(guān)；
設(shè)立檢察所，僅僅是為了有關(guān)的調(diào)查、監(jiān)督更為便利，而其公務(wù)仍然集中在縣檢察院。

　　公安系統(tǒng)，在各鄉(xiāng)的鎮(zhèn)上都設(shè)有公安派出所，有常駐的公安派出所，有常駐的公安干警。在鄉(xiāng)下面，一般設(shè)有幾個管理區(qū)，據(jù)我們調(diào)查，每個管理區(qū)都有至有一名正式的拿國家工資的"干警"，持槍。在有些地方，還有少量從當(dāng)?shù)剞r(nóng)村招聘的"治安聯(lián)防隊(duì)員"，他們不是國家公職人員，但也從鄉(xiāng)政府那里拿"工資"；
工資由當(dāng)?shù)乩习傩粘觯�交到�?zhèn)上，再發(fā)給個人。聯(lián)防隊(duì)員穿著購買的警服，在外人看來，和普通警察一樣。他名義上是協(xié)助正式干警保證社會治安，有時也參與解決糾紛，但經(jīng)常作為正式干警使用。因此，就總體而言，檢察院和公安系統(tǒng)的這些人在鄉(xiāng)這一級，雖然也可以算是鄉(xiāng)土社會中的"法律人"，但是其主要職責(zé)是維護(hù)社會治安，與鄉(xiāng)土社會中的大量日常糾紛的司法解決關(guān)系并不大。

　　第三種屬于政府系統(tǒng)的鄉(xiāng)土社會法律人也許是民政干事。民政干事是民政系統(tǒng)的最基層的工作人員，在鄉(xiāng)這一級，其職責(zé)包括了結(jié)婚登記和協(xié)議離婚手續(xù)、社會福利和救濟(jì)、減災(zāi)救災(zāi)、五保戶、復(fù)轉(zhuǎn)軍人安置、烈軍屬撫恤金發(fā)放、以及近年來的社會保險工作。這種工作絕大部分與行政有關(guān)，僅僅在離婚案件上民政干事的工作與司法有點(diǎn)關(guān)系。大致是，當(dāng)夫妻要求離婚時，經(jīng)村級調(diào)解委員會調(diào)解失敗，村里就會寫出調(diào)解意見，讓雙方到鄉(xiāng)里先找司法助理員繼續(xù)調(diào)解；
如果司法調(diào)解還不行，就會同意其離婚，要找民政干事辦離婚手續(xù)，其中最主要是離婚財產(chǎn)協(xié)議及子女撫養(yǎng)的協(xié)議，并領(lǐng)取離婚證。如果協(xié)議離婚不成，一方就會到鄉(xiāng)人民法庭"打離婚"。在這個意義上，民政干事的工作實(shí)際是具有準(zhǔn)司法性質(zhì)的。就其依據(jù)規(guī)則解決糾紛而言，他也可以算得上鄉(xiāng)土社會的法律人，但與法院司法并沒有直接關(guān)系。

　　屬于政法系統(tǒng)，除法官外，與司法關(guān)系最為密切，且日益密切的鄉(xiāng)土社會法律人是司法助理員（在有些地方則設(shè)立了司法所或司法辦公室）。他/她是基層政權(quán)中的司法行政工作人員，在鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府和縣司法局的領(lǐng)導(dǎo)和基層人民法院的指導(dǎo)下進(jìn)行工作，主要擔(dān)負(fù)管理調(diào)解委員會和法治宣傳教育的工作；
⑤具體說來，其最實(shí)質(zhì)性的工作是調(diào)解糾紛，除了離婚調(diào)解外，他/她還調(diào)解其他各類糾紛，從打架斗毆，到山林地界糾紛等。糾紛化解后，要制作司法協(xié)議書，然后為協(xié)議書辦公證。但是，如今，司法助理員的最重要工作之一已經(jīng)轉(zhuǎn)向?yàn)猷l(xiāng)民提供法律服務(wù)，稱為"法律工作者"，實(shí)際已經(jīng)成為鄉(xiāng)間的"律師"。下面，我將細(xì)致介紹一下與司法過程更直接相關(guān)的一些"法律人"�！�

　　二、法律工作者 　

　　隨著文革結(jié)束，司法部的重建，到1980年代初期，中國律師制度逐步恢復(fù)起來了。但是，律師的主要服務(wù)范圍是在城市地區(qū)，因此，如何為農(nóng)民提供解決糾紛的良好機(jī)制，提供法律服務(wù)就成為一個問題。⑥1980年末，首先在廣東、福建、遼寧等東部經(jīng)濟(jì)比較發(fā)達(dá)的地區(qū)出現(xiàn)了鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務(wù)機(jī)構(gòu)，1985年2月起正式在全國推廣。⑦1993年司法部又對基層法律服務(wù)工作進(jìn)行了一系列改革，并開始從鄉(xiāng)鎮(zhèn)擴(kuò)展到街道。⑧到1997年底，全國已經(jīng)建立了鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）法律服務(wù)所近3萬5千個（其中至少3萬2千個是鄉(xiāng)鎮(zhèn)所），法律工作者近11萬5千人（其中有10萬多人是鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律工作者）。⑨法律服務(wù)所的主要工作范圍：1 提供法律咨詢，代寫法律文書，擔(dān)任民事訴訟或非訴訟代理人，應(yīng)聘鄉(xiāng)鎮(zhèn)企事業(yè)單位和農(nóng)村承包經(jīng)營戶的法律顧問；
2 代當(dāng)事人辦理公證；
3 調(diào)解經(jīng)濟(jì)糾紛；
4 法制宣傳；
5 協(xié)助鄉(xiāng)司法助理員調(diào)解民間糾紛，指導(dǎo)/管理本地區(qū)的人民調(diào)解工作等。法律服務(wù)所實(shí)行"有償服務(wù)，適當(dāng)收費(fèi)"的原則。[10]此后，依據(jù)有關(guān)制定法的規(guī)定，法律服務(wù)所不屬于政府系統(tǒng)，是一種事業(yè)性機(jī)構(gòu)，在業(yè)務(wù)、人事、財務(wù)上都實(shí)行"自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、自我約束、自我發(fā)展"的機(jī)制。[11]我們的調(diào)查也證實(shí)了這一點(diǎn)。

　　法律服務(wù)所是一種不增加國家編制和行政經(jīng)費(fèi)的事業(yè)性機(jī)構(gòu)；
但是，在鄉(xiāng)這一級，它從一開始就同鄉(xiāng)政府有很深的聯(lián)系。在我所調(diào)查的各鄉(xiāng)，法律服務(wù)所和司法所都是"一套人馬，兩塊牌子"，法律服務(wù)所所長都是由鄉(xiāng)司法助理員擔(dān)任。司法所是設(shè)置于鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的國家司法行政機(jī)關(guān)，是縣司法行政機(jī)關(guān)的派出機(jī)構(gòu)，司法助理員則是基層政權(quán)的司法行政工作人員，是中國的司法行政機(jī)關(guān)的神經(jīng)末梢。因此，在鄉(xiāng)間老百姓的心目中，甚至在這些法律工作者自己的心目中，首先是法律服務(wù)所的所長，然后是他/她聘用的法律工作者，這些人的定位和身份都不那么清楚，往往是半官半民，亦官亦民。如果農(nóng)民遇到各種的糾紛，告到鄉(xiāng)里，一般都由司法助理員來調(diào)解解決，這是，他/她的身份是鄉(xiāng)政府的干部，說話是算數(shù)的；
有時，司法助理員/所長指定所里聘用的某個法律工作者來"處理"一下，這個主持調(diào)解的法律工作者的法定身分就不明確了。但是，這對接受調(diào)解的雙方并不很重要。法律工作者至少在老百姓心目中還是有某種官方色彩的，就如同"聯(lián)防隊(duì)員"在老百姓心目中就是"公安"一樣。

　　但是，當(dāng)這種調(diào)解工作無效時，法律工作者的角色就會發(fā)生變化。他/她可能在收費(fèi)的基礎(chǔ)上提供一些相關(guān)的法律服務(wù)，包括法律咨詢，撰寫起訴書；
當(dāng)人民法庭接受起訴，經(jīng)當(dāng)事人請求，這些法律工作者，包括司法助理員就會出庭作為一方當(dāng)事人的"律師"出庭參加訴訟。此外，在日常生活中，法律服務(wù)所也總是按機(jī)關(guān)按時辦公，農(nóng)民如果有什么不快的事，趁趕集或因其它什么事到鄉(xiāng)上來時，就會順路到法律服務(wù)所"咨詢"一下。

　　就我所調(diào)查的鄉(xiāng)來看，每個鄉(xiāng)的法律服務(wù)所都有兩至三人。其中一人是司法助理員，算是鄉(xiāng)政府的組成人員，拿工資。其他的人則是所長聘用的人，不是鄉(xiāng)政府的工作人員。他/她們的收入靠法律服務(wù)所自負(fù)盈虧，但工資也是固定的；
在這個意義上，也可以算拿工資的人。此外，至少有些法律服務(wù)所要向鄉(xiāng)財政承包繳納一定的法律服務(wù)的收入。

　　由于同駐鄉(xiāng)里，鄉(xiāng)法律服務(wù)所的法律工作者與人民法庭的法官或其他工作人員都很熟，他/她們之間的關(guān)系相當(dāng)密切，相互非常了解，雖然看不到他/她們之間聯(lián)系，但是，我感到，似乎他/她們都知道誰在不在家，人到哪兒去了，什么時候會回來?這兒完全是一個熟人社會。在某個鄉(xiāng)，法律服務(wù)所就在法庭對門，兩家人常來常往。常有人直接到法院打官司，然后法官聽了其告訴之后，指派他/她到法律服務(wù)所來寫狀子，并告訴他/她起訴的案由。[12]據(jù)報道，在有些地方，巡回法庭"在審判案件的同時，把很大一部分精力投入到指導(dǎo)、培訓(xùn)司法助理員上。巡回法庭堅(jiān)持利用各種機(jī)會、各種場合，對司法助理員進(jìn)行系統(tǒng)的培訓(xùn)。一是在審理案件時請司法助理員參加旁聽或參與調(diào)解，在調(diào)解技巧、審判程序等方面言傳身教；
二是每年召開兩次聯(lián)席會議，組織司法助理員學(xué)習(xí)新法律規(guī)定和司法解釋，使他們能及時掌握發(fā)展動態(tài)；
三是借行政會議之機(jī)，將司法助理員集中到一起，利用業(yè)余時間交流情況，研究疑難案件"。[13]而另一個報道中則談到，某新上任的人民法庭法官由于一直收不到案子，"看到司法所人手忙不過來，就主動要求到司法所幫忙"。[14] 　

　　在我調(diào)查的法律工作者中，都沒有法學(xué)院訓(xùn)練的經(jīng)驗(yàn)；
他們的從書本上學(xué)習(xí)法律的經(jīng)驗(yàn)，如果有，也就是到縣司法局辦的班上培訓(xùn)了半個月或十天，或上級辦的普法訓(xùn)練班。但是，這并不意味著法律工作者沒有法律的經(jīng)驗(yàn)。在我們調(diào)查的某縣級市，在離該縣縣城僅四公里的一個鄉(xiāng)上，我們就遇到（也許應(yīng)當(dāng)說是聽到？）一位被當(dāng)?shù)剞r(nóng)民、法官和鄉(xiāng)政府官員稱作"劉大律師"的姓劉的司法助理員。他本來是一們學(xué)獸醫(yī)的中專生，回鄉(xiāng)后，不知如何當(dāng)上了司法助理員。在任期間，他從事法律服務(wù)工作并自學(xué)法律，在我們訪問該鄉(xiāng)的幾個月前剛通過了全國律師統(tǒng)考，已成為一名正式的律師。他不僅在本鄉(xiāng)辦案，也在縣城里辦案，收的案子早已超出本鄉(xiāng)甚至本縣。當(dāng)我訪問這個法律服務(wù)所時，我被告知，他正在新疆辦案，幾天后才能回來。但是，我又被告知，這位"劉大律師"已經(jīng)同縣城的某個律師事務(wù)所談妥了，很快就要辭職離開鄉(xiāng)政府，加入這家律師事務(wù)所，到城里去辦公了。這是我在鄉(xiāng)這一級遇到的唯一一位律師�？磥恚�莎士比亞的名言[15]在鄉(xiāng)土社會是多余的了；
在這里，不需要?dú)�，所有的律師都會自動地自我消失�?

　　在該所我還遇到了是一位本縣但非本鄉(xiāng)的、剛滿18歲的本地政法學(xué)校（中專）畢業(yè)生，他目前在該法律服務(wù)所實(shí)習(xí)，并準(zhǔn)備畢業(yè)后到這里工作。他工作挺認(rèn)真，對待來訪的農(nóng)民也很細(xì)心和熱心。(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁)

　　他對我說，他的（最現(xiàn)實(shí)的）理想和榜樣就是這位"自學(xué)成材"即將離開此地的"劉大律師"，他希望自己將來也通過自學(xué)實(shí)現(xiàn)這一夢想。如同我在后面分析基層法官的文章所說，鄉(xiāng)土社會留不住法律人才，即使是中專生這樣年輕的中小知識分子。

　　但是，與我將在其它的文章中分析的基層法院留不住法學(xué)院畢業(yè)生的情況并不完全一樣，[16]鄉(xiāng)村留不住這些有一定法律知識的青年的最根本原因是現(xiàn)在的市場經(jīng)濟(jì)為年輕人創(chuàng)造了更多的機(jī)會，而不是他們的知識用不上，或者說，基層司法不需要或排斥這樣的知識分子。至少在我們同當(dāng)?shù)氐囊恍┓ü倭奶熘�，法官都表示，�?她們都希望自己的法庭審理或法庭調(diào)解都有這樣的法律工作者或律師參加。法官的理由很簡單，就是有這樣的法律工作者參加，法官的司法審理（包括調(diào)解）都會相對簡單一些，更好按法律程序辦事，即更為格式化。

　　首先，法官可以更多的使用制定法的概念以及其它法言法語同法律工作者進(jìn)行交流。然后，由這些法律工作者同他/她們的當(dāng)事人交流，有很多方便。至少法官不需要頻繁地向許多當(dāng)事人用過分通俗及至有點(diǎn)不雅的語言（"辯論就是可以吵架，但不能罵人"）來解釋諸如像"辯論權(quán)"這樣的在我們看來人人天生都應(yīng)明白的概念。

　　其次，法官可以避免職業(yè)要求和社會道德的沖突。有一位法官說，法官有時必須有點(diǎn)偏心，否則得出的判決是傷天害理的。例如，在離婚案中，可能有一方當(dāng)事人不同意離婚，他/她并不了解法律的具體規(guī)定，只是指望并相信法官幫他/她做主。從心里，法官可能在提出調(diào)解離婚方案中已經(jīng)偏向這一方，比如說多分一點(diǎn)財產(chǎn)，但是當(dāng)事人還是死活不同意。按道理說，法官必須硬判，但結(jié)果可能是對這一當(dāng)事人更為不利。這時，法官的處境就非常為難。因?yàn)榉ü佼吘惯�不能完全放棄目前對法官的法律意識形態(tài)要求，保持"中立"，法官無法把法律上的利害關(guān)系對這個當(dāng)事人都講清楚，過于幫著一方。在這種狀況下，法官說，如果有律師或法律工作者在場為當(dāng)事人謀利益，幫他/她把厲害都說清楚，法官就可以解脫自己面臨的法律與良心或情與法之間的矛盾。

　　第三，法官說，由律師或法律工作者在場，也可以避免法官同當(dāng)事人發(fā)生直接的矛盾�，F(xiàn)代的法律并不完全是而且也不能完全按照鄉(xiāng)土社會傳統(tǒng)的是非曲直來決定，因此，法官司法的結(jié)果就很可能同當(dāng)事人的預(yù)期發(fā)生沖突。還是以上一段的離婚案為例，只要一方始終堅(jiān)持要離，法官還只能判離。盡管在判離時，法官已經(jīng)運(yùn)用其裁量權(quán)為"秦香蓮"多分割了些利益，但"秦香蓮"可能還是會認(rèn)為法官被"陳世美"買通了，因此遷怒于法官。因?yàn)樗?他心目中的法律還只是鄉(xiāng)土社會的道德規(guī)則，她/他心目中的好法官還是包公、海瑞那樣的憑著個人權(quán)威懲惡揚(yáng)善、眼里容不得半點(diǎn)沙子的道德楷模。如果法官走的不是包青天的路，而是居然允許讓"昧良心的"離了婚，那就只能表明法官也昧了良心。在這種情況下，法官說，如果有法律工作者或律師作為其法律顧問，就可以由向這位憤憤不平的當(dāng)事人解釋法官為什么只能這樣判，從而減少了法官與當(dāng)事人的矛盾。

　　我覺得，法官的這些道理都是真實(shí)的。而且從我參與觀察的法官審判，我也深切地感受到這些法律工作者確實(shí)在保證司法的格式化進(jìn)行起到了巨大的作用。無論是從寫狀子本身，還是關(guān)于提出救濟(jì)方式，無論是在法庭程序還是法庭辯論，我可以說，沒有這些法律工作者，依據(jù)目前的民事訴訟程序，簡直沒法進(jìn)行審判，至少不可能像目前這樣有效率的進(jìn)行。我目睹的一個例子是，法官問當(dāng)事人（一位大約70歲的老人）你是否申請回避，當(dāng)事人還根本沒有理解什么是回避，馬上習(xí)慣性地回答說，申請（在他的鄉(xiāng)土生活的記憶中，我想，"申請"二字大約總是同"救濟(jì)款""救濟(jì)糧"相聯(lián)系的。這是布迪厄所說的那種"習(xí)性"的表現(xiàn)）；
律師馬上在旁邊說，"不申請"，接著又三言兩語的把當(dāng)事人給打發(fā)了（我相信，當(dāng)事人可能還是沒有懂回避是什么，但是他有一點(diǎn)相信，他的"律師"不會懵他）。于是，庭審得以繼續(xù)下去。又如，法庭辯論常常確實(shí)變成了一種"吵架"，連法官幾次想插也插不上。這時，我看見法律工作者就會告誡他的當(dāng)事人不要搶話；
等等。

　　但是，我們不應(yīng)當(dāng)將法律工作者的工作效果僅僅理解為保證審判的正常進(jìn)行；
從一個更為宏觀的角度來看，這還是一種真正的"普法"，一種現(xiàn)代社會文明的教育，一種對人的訓(xùn)練，一種關(guān)于說話的場合、方式、口氣、語詞、態(tài)度的指教，一種關(guān)于權(quán)威、證據(jù)的辨認(rèn)，一種新的生命和人格的操練，一種單兵教練式的規(guī)訓(xùn)。[17]這種影響將遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過一次以某種獎勵做為支撐的"普法"講座。

　　還必須注意，這種法庭和司法程序的規(guī)訓(xùn)不僅對當(dāng)事人產(chǎn)生影響，而且對這些法律工作者也產(chǎn)生影響。據(jù)我們調(diào)查，絕大多數(shù)鄉(xiāng)司法助理員（法律工作者）都是從一些有一定文化的農(nóng)民產(chǎn)生出來的，大多是農(nóng)村基層干部或農(nóng)村知識分子。這些人沒有受過法律的訓(xùn)練，甚至沒有受過現(xiàn)代的官僚制教育，只是長期在農(nóng)村中生活，不斷地解決糾紛，逐漸培養(yǎng)了一種依據(jù)天理人情國法政策判斷是非處理糾紛的能力。其中有少數(shù)司法助理員后來通過各種形式進(jìn)了鄉(xiāng)人民法庭擔(dān)任法官。特別是在大山區(qū)或非常貧窮偏僻的地區(qū)，縣法院很難從縣城里派出長期駐扎在鄉(xiāng)間的人民法庭的法官，[18]往往不得已從當(dāng)?shù)氐乃痉ㄖ�理員或其他鄉(xiāng)政府的正式工作人員中招聘法官。而鄉(xiāng)政府的工作人員，比方說，司法助理員，有時會因?yàn)閰捑豚l(xiāng)里沒完沒了的雜事，也情愿當(dāng)法官，比較清靜，因此通過考試進(jìn)入法庭。對于司法助理員來說，這種參加審判的經(jīng)驗(yàn)就成為他/她在進(jìn)入法庭之前了解和學(xué)習(xí)司法知識的主要渠道之一。

　　第四，即使這些司法助理員或法律工作者沒有進(jìn)入人民法庭，司法程序也對他/她們在調(diào)解糾紛甚至在代表鄉(xiāng)政府做出行政決定時產(chǎn)了巨大的影響。在訪問某鄉(xiāng)時，我從某鄉(xiāng)的司法助理員處理糾紛的卷宗中隨便抽了幾份看了一看。本來也只是為了過過目，但是一看，就讓我感到有點(diǎn)吃驚。整個糾紛處理的程序與法院的卷宗極為相似。卷宗中包含了類似訴狀的"我的請求"，類似法官詢問筆錄的"調(diào)查筆錄"、"座談筆錄"，類似傳票的送達(dá)文書和回執(zhí)，有類似庭審紀(jì)錄的"調(diào)解筆錄"，有類似判決書的"處理決定書"；
此外還有有關(guān)的證據(jù)材料，包括口頭證詞和其它書證。比法院的卷宗更多一點(diǎn)的是一些實(shí)地調(diào)查的筆記和座談筆錄，一些地界劃分的簡圖。這些多出來的部分反映的是這種具有行政性的決定要比法院更注重現(xiàn)場勘察，更注重"實(shí)質(zhì)正義"，更少強(qiáng)調(diào)"誰主張，誰舉證"的程序規(guī)則。這種狀況，確實(shí)令我和同行的調(diào)查人感到吃驚。顯然，司法的程序?yàn)猷l(xiāng)土社會的行政性糾紛處置提供了一種新的基本格式；
而這種格式又反過來對司法起到了支持的作用。這表明作為一種治理術(shù)的"法治"模式確實(shí)在向基層滲透，而鄉(xiāng)人民法庭是一個重要的渠道或窗口。同時，我也格外感到韋伯的公文化法治在現(xiàn)代社會中的力量。而這也是使得我進(jìn)一步理解了一位曾長期擔(dān)任司法助理員的法官的話，他對法官與司法助理員的工作特點(diǎn)的概括是："一個有程序，一個沒程序"�！�

　　三、法律文書送達(dá)人　

　　在江漢平原上一個相對比較富裕的地區(qū)，我們考察了幾個人民法庭，都發(fā)現(xiàn)法庭的工作人數(shù)似乎明顯多于他們告訴我們的人數(shù)。經(jīng)過詢問，法官告訴我們，每個法庭都聘用了兩個或三個這樣的年輕人，專門替法院送達(dá)各種法院的文件，此外，還幫助做其它一些與法庭工作相關(guān)的事情，例如協(xié)助案件的執(zhí)行等。這些法律文書送達(dá)人一般都是近年的退伍軍人或一些農(nóng)村知識青年，他們的"工資"都由法庭從自己的"創(chuàng)收"中支付。遺憾的是，我忘了，這些人是本來就沒有正式稱謂呢？還是我忘記將法官對這些人的稱呼紀(jì)錄下來了？因此，我只好在杜撰一個詞，稱他們?yōu)?法律文書送達(dá)人"。

　　法庭為什么要聘用這樣的人？法官告訴我們，在他們地區(qū)，由于經(jīng)濟(jì)相對發(fā)達(dá)，人口流動也比較大，糾紛也相對比較多，因此，工作比較緊，法官常常不能自己送達(dá)相關(guān)的法律文書。其次，由法官或書記員親自送達(dá)法律文書，然后過兩天又上臺審案子，似乎也不很是那么回事（記住，距離會創(chuàng)造權(quán)威和美感的道理）。第三，我認(rèn)為最重要的是，由于這里的經(jīng)濟(jì)相對發(fā)達(dá)，交通也比較發(fā)達(dá)，法庭也有自己的車，因此絕大部分法官都已在各方面生活條件都更好的縣城安家了。他/她們或者早出晚歸；
或者工作日駐在鄉(xiāng)間法庭，周末回縣城。這種生活狀況使得這些農(nóng)村的具體情況開始陌生起來了，他/她已經(jīng)無法像以前的法官或像那些仍然長期生活在鄉(xiāng)間的法官那樣非常熟悉其所在的鄉(xiāng)以及鄉(xiāng)民。這些法官告訴我，農(nóng)村不像城市，這里的的村民居住沒有街道，沒有門牌號碼，送達(dá)文件就很麻煩；
加上通訊不便，甚至有時你去送達(dá)，人家鐵將軍把門，趕集去了，甚至有可能你在路上曾跟他/她擦肩而過也不知道。由于這種變遷，法官說，法庭的工作也就需要有非常熟悉當(dāng)?shù)氐娜藖韼椭�送達(dá)法律文件。你只要告訴他某某村某某組的某某某，他就肯定可以送到，而且他一般會把全鄉(xiāng)的成人都認(rèn)得差不多，路上碰到了，也不會錯過。有了這樣幾個人在法庭工作，司法審判包括執(zhí)行工作運(yùn)作起來就更正規(guī)化了，更有效率了。

　　這一點(diǎn)，至少令我很有點(diǎn)意外，有不少收獲。首先，我感到的是，社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展對于司法專業(yè)化的要求。糾紛的眾多要求一個更有效率的司法組織結(jié)構(gòu)。因此，就在這一社會發(fā)展過程中，即使是人民法庭的工作也正在發(fā)生某種靜悄悄的革命性變化，更加強(qiáng)調(diào)專業(yè)分工和科層制，社會的發(fā)展正在重塑著鄉(xiāng)村的法庭和法官，包括他/她們的生活方式和知識，塑造著司法的運(yùn)作方式。其二，盡管我早就從迪爾凱姆和�？履抢锪私獾娇臻g對于現(xiàn)代社會組織的政治意義和司法意義，[19]但是只是在這里，我才真正感到了中國經(jīng)驗(yàn)的驗(yàn)證：空間組織確實(shí)對政治生活有影響（我想這又是一個很好的博士論文題目）。當(dāng)然，這些法官從來沒有聽說過而且也不會關(guān)心迪爾凱姆或�？拢�但是，他/她們對農(nóng)村司法問題的直覺和經(jīng)驗(yàn)分明讓我感受到了一種也許會被人譏笑為"后現(xiàn)代"的分析，看到了空間在社會控制中的意義。的確，如果不是生活在這種環(huán)境中，你無法感受到司法要進(jìn)入農(nóng)村鄉(xiāng)土社會的難處。這種難處不僅僅是一個知識、一種觀念的問題，甚至不僅僅是錢的問題，它涉及到社會的全面的重新組織、結(jié)構(gòu)和整合，關(guān)系到像門牌號碼、街道區(qū)劃這樣的事，關(guān)系到諸如公路網(wǎng)絡(luò)或電話或其他通訊方式的變革。在這里我看到了�？滤�說的，法治的話語機(jī)制必須依賴的一系列非常具體的非話語的機(jī)制。我感到我們這些常常關(guān)在書房里"作（做作？）學(xué)問"的法學(xué)家常常把許多問題都看的簡單了，都看成是一個觀念問題。

　　必須指出，除了這種有效的"社會機(jī)制"的需要外，這些送達(dá)人在法院中還扮演了其它角色。例如，類似法警的角色。如果要下鄉(xiāng)執(zhí)行案件，法官往往會領(lǐng)著這些人參與司法的強(qiáng)制執(zhí)行。這些人還在法院扮演了衛(wèi)兵的角色。當(dāng)周末法官回縣城之后，鄉(xiāng)人民法庭就由他們看守。他的存在使得這個法庭的分工更為細(xì)致了。相比起來，這里的法庭顯然要比大山區(qū)的僅有兩三個法官常駐鄉(xiāng)間的人民法庭更像一個法庭，更具有司法的氣味。

　　由于這些人的出現(xiàn)，也促使法官進(jìn)一步發(fā)生變化。最主要的變化是促使法官與鄉(xiāng)土熟人社會進(jìn)一步陌生化，使得司法更為獨(dú)立。表現(xiàn)為，首先，法官將更多作為一個外來者（而不是社區(qū)內(nèi)的一員）來處理鄉(xiāng)民之間的糾紛，他/她們會更多受城市生活方式的影響，更少受鄉(xiāng)土社會生活規(guī)范的影響，司法可能更多轉(zhuǎn)向程序化、規(guī)則化，而不再像以前那樣注重解決糾紛。第二，法官對鄉(xiāng)政府的依賴程度也逐步降低。第三，鄉(xiāng)民也有可能逐步把法庭同鄉(xiāng)政府區(qū)分開來，這也有利于司法獨(dú)立的社會認(rèn)知。第四，由于外來的和尚會念經(jīng)的社會心理，法官同當(dāng)事人之間距離的增加有可能增加法庭和法官的權(quán)威。第五，從可能性上看，這種變化在未來可能會使得一些進(jìn)入基層法院工作的法學(xué)院畢業(yè)生愿意到鄉(xiāng)一級法庭工作，盡管目前縣法院還幾乎沒有或很少有法學(xué)院畢業(yè)生。必須注意，盡管我這里的分析似乎都是正面的變化，但是結(jié)果未必都好，這些變化同樣可能帶來一系列新的問題。究竟結(jié)果如何，我們還需要細(xì)致長期的觀察。

　　但是，即使假定這些變化是可欲的，要能夠做到這樣，人民法庭就必須有自己的小金庫，它必須能從各種收費(fèi)中或國家撥款中保證這些"送達(dá)人"的工資。目前，這些法院的這些變化僅僅是因?yàn)楫?dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)相對發(fā)達(dá)，訴訟較多，訴訟或執(zhí)行的收入也較多，才保證了法庭能用得起這樣的幾個"送達(dá)人"。

　　那些在遙遠(yuǎn)偏避的比較貧困的鄉(xiāng)村人民法庭怎么處理像送達(dá)這樣的問題呢？(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁)

　　在另一個大山區(qū)的人民法庭，我發(fā)現(xiàn)，盡管很窮，雇不起"送達(dá)人"，法官卻以其它的方式同樣回答了這種非格式化的空間問題。首先，在這些地區(qū)，或者因?yàn)樯鐣�更為閉塞，人口密度低，糾紛本身就比較少；
或者因?yàn)楦F，因?yàn)榻煌ú槐�，糾紛上法庭的就相對減少了。其次，這里的法官基本都是長期駐在本地，因此，他們對當(dāng)?shù)氐那闆r和居民非常熟悉。聽他們討論當(dāng)事人，往往不是稱名字，而是駐在某村的某某家隔壁，或某個山腳的某某某（這種"定位系統(tǒng)"只有在人口密度很低的地方才可能）。第三，法官往往利用當(dāng)?shù)氐男姓�系統(tǒng)來傳送法庭的有關(guān)信息。比如，我們到了那一天，法官就打電話到村委會，要村委會主任通知有關(guān)當(dāng)事人來法庭參加訴訟。而由于人口流動性相對小，村委會一般都可以找到人。第四，才是由法官或書記員送達(dá)。這種狀況都再次表明，甚至司法的專業(yè)化、獨(dú)立性都直接或間接地同社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平有關(guān)。同時，我還看到一個重要的問題，這種經(jīng)濟(jì)生活條件對法官所累積的知識和法院工作方式的影響�！�

　　四、作為律師的法官　

　　盡管我將在其他文章中詳細(xì)討論基層法院的法官，在這里，我卻想簡單討論一下，在鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民法庭，法官實(shí)際經(jīng)常扮演的但至今一直為所有的研究者都忽略了的另一種社會職能，律師的職能。

　　我在前面已經(jīng)初步顯示（雖然不是因?yàn)樯�士比亞所說的原因），基層法院，特別是人民法庭的管轄區(qū)[20]內(nèi)往往沒有一個真正的律師。城里的律師不僅很難為普通農(nóng)民接近（可能會有幾十里路到縣城），并且其費(fèi)用也是普通農(nóng)民支付不起或不愿支付的。但是，農(nóng)民又有許多糾紛需要法律的服務(wù)，因此，在中國廣大農(nóng)村，就出現(xiàn)了一種對法律咨詢的制度性需求。正是這種需求導(dǎo)致了鄉(xiāng)間法律服務(wù)的產(chǎn)生和生長。但是，在普通百姓心目中，他/她們并沒有一種關(guān)于法院和鄉(xiāng)政府或司法助理員的嚴(yán)格區(qū)分，在他/她們心中，這些機(jī)關(guān)都是說理的地方。其次法律服務(wù)所也會收費(fèi)，因此，至少常常有些農(nóng)民會不經(jīng)法律服務(wù)所，就直接到法院起訴，特別是一些在農(nóng)民看來"天經(jīng)地義"的訴因（比如離婚，贍養(yǎng)等。有心者可以就制定法規(guī)定的訴因和農(nóng)民心目中的"訴因"進(jìn)行一個很好的分析研究，那也會是一個很好的博士論文題目）。

　　在這種狀況下，人民法庭的法官在很大程度上實(shí)際就起到了第一律師的作用。

　　我曾在《農(nóng)村基層法院的糾紛解決與規(guī)則之治》[21]一文中就提到這樣一個"案件"。兒子想要母親的錢不得，多次毆打母親；
母親到法院起訴，要求"脫離母子關(guān)系"。在這種情況下，法官首先告訴她法律沒有規(guī)定這種訴因，因此是不許可的。這是第一個有關(guān)法律問題的咨詢回答。隨后，法官又考慮了這位母親的實(shí)際情況，為她提供了在法官看來最好的法律建議，建議她同離家出走20多年杳無音信的丈夫離婚，另找老伴，以此來保護(hù)自己。這是法官提供的第二個法律咨詢--為當(dāng)事人從法律上設(shè)計安排一個更為安全的未來。然后，法官告訴她到對門的法律服務(wù)所寫狀子，告知如何寫，什么案由等等；
甚至最后領(lǐng)著她到了法律服務(wù)所來辦此事。這是第三個法律服務(wù)。

　　至少頭兩個服務(wù)嚴(yán)格說來都應(yīng)當(dāng)是律師或法律工作者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，但是，在中國農(nóng)村，這些工作往往都由法官承擔(dān)起來了。嚴(yán)格說來，法官不僅沒有義務(wù)承擔(dān)這些事務(wù)，而且從法律上看是不應(yīng)當(dāng)甚至應(yīng)當(dāng)禁止的。因?yàn)椋�比方說，就這個案件而言，法官真正是"先定后審"了--如果這位婦女真的聽從法官的建議向法院提出了訴訟，這些法官會做出其它判決嗎？當(dāng)然，這個案子還不那么嚴(yán)重。設(shè)想一下，如果這位婦女聽取法官的建議，對其兒子提出虐待罪的起訴（當(dāng)然，法官沒有提這個建議，只是曾考慮過這種可能），那么這個案子將從一開始就是有很大偏見的，就是對其兒子的不利的。因此，依照無論什么訴訟或傳統(tǒng)的法理，法官的這種做法都是與司法職業(yè)道德有沖突的。

　　法官不僅在起訴前常常扮演了律師的角色，而且在當(dāng)事人沒有聘請律師或法律工作者出席的庭審（包括調(diào)解中）也常常實(shí)際起到了律師的作用，甚至同樣是被迫起到了律師的作用。

　　在訪談中，許多法官對我們講的自己辦的案子，都表現(xiàn)出這一點(diǎn)。比方說，還是離婚案，丈夫要離，甚至愿多給些錢，以表示自己的內(nèi)疚，而妻子就是不愿離。由于妻子缺乏相關(guān)法律的信息，又沒有律師替當(dāng)事人出謀劃策，如果法官保持司法"中立性"，妻子往往會為自己的信息不完全的決策所誤。在這個時候，法官往往會告訴妻子，如何解決對她最好，有時甚至不無越俎代庖替當(dāng)事人作決定的嫌疑。這種狀況實(shí)際也是法官扮演了律師的角色。我在其他文章中的一些例子[22]以及一些有關(guān)人民法庭法官的報道[23]也都說明了法官在很多時候起到的是律師（甚至更多）的作用。

　　我不想舉更多的例子，而想從這種現(xiàn)象來探討其中的社會意蘊(yùn)和法理學(xué)意蘊(yùn)。

　　首先，這表明，中國農(nóng)村對法律服務(wù)乃至對律師或法律工作確實(shí)有巨大的需求。這是一個巨大的潛在的法律服務(wù)市場。中國的法治能否建立，一個重要的方面就是農(nóng)民的這種服務(wù)能否得到滿足。

　　其次，我們又必須看到，這個潛在的市場還沒有轉(zhuǎn)化為甚至在短期內(nèi)還不大可能迅速轉(zhuǎn)化為一個現(xiàn)實(shí)的法律服務(wù)市場。因?yàn)橐环矫�，這種需要還是一種消費(fèi)者沒有支付能力或沒有足夠支付能力支持的需求。坦白地說，律師不下鄉(xiāng)，很大原因就是農(nóng)民支付不起律師的費(fèi)用；
而農(nóng)民為什么常常直接找法官，而不是到法律服務(wù)所咨詢，在我看業(yè)，除了農(nóng)民對于這兩者的制度差別無知外，一個很重要的原因是，法官聽取訴求之后提供的法律服務(wù)是不收費(fèi)的，這是一種免費(fèi)的午餐。法院要直到你把訴狀提交上來，同意立案時，才收取費(fèi)用。農(nóng)民在這些方面也是很精明的，他/她們知道如何節(jié)省他/她們那不多的現(xiàn)金。而另一方面，現(xiàn)有的法律知識體系還難以提供有效法律服務(wù)供給，即現(xiàn)有的法律知識生產(chǎn)廠家生產(chǎn)的產(chǎn)品還很少足夠細(xì)致考慮是否切實(shí)適合農(nóng)民的需要。目前中國法學(xué)院所提供的法律知識更多是適應(yīng)工商社會和都市生活的，是強(qiáng)調(diào)規(guī)則性，因此在農(nóng)民看來是比較大而化之的。而農(nóng)村生活由于受到其生產(chǎn)生活條件和社會組織形態(tài)（熟人社會）的限制，其需要的法律知識有很大不同。農(nóng)民需要的法律救濟(jì)往往格外具體，細(xì)致，往往具有地方性色彩，并且一定要是對方當(dāng)事人有能力履行的或是司法機(jī)關(guān)有能力執(zhí)行的。比方說，為了某個傷害，律師可以要求很高的賠償金額，法院也許可以這樣判決，但是對方當(dāng)事人如果完全沒有能力支付，那么這個律師所作的一切努力，提供的一切服務(wù)最終都是一紙空文。因此，農(nóng)村需要法律服務(wù)，這個概念實(shí)踐起來一定要語境化，予以細(xì)化，而不能用我們這些法學(xué)家頭腦中的法律概念來替代。

　　正是由于這兩個限制，我們看到目前中國農(nóng)民的法律服務(wù)需求是得不到制度性滿足的。同時，也正是在這兩個限制下產(chǎn)生的農(nóng)民對法律服務(wù)的制度性需求，迫使基層法院特別是人民法庭的法官的職業(yè)角色發(fā)生了微妙的變化或位移。他/她不僅是法官，而且也是另一種傳播農(nóng)民關(guān)心的法律信息、提供相關(guān)法律服務(wù)的法律工作者（也正是由于基層法官這一實(shí)際的社會職能，我才感到有必要把至少是履行這一職能的人民法庭的法官也列入鄉(xiāng)土社會中的法律人，并納入本文分析。這種分類，并不僅僅是出于一種便利，而是有盤算且有比較充分的理由的）。

　　從基層法院特別是人民法庭法官的這一職能我們還進(jìn)一步可以理解他/她們在中國鄉(xiāng)土社會中扮演的特殊角色。許多人都曾指責(zé)基層法院特別是人民法庭法官的專業(yè)素質(zhì)比較低，缺乏理想法官（法律家/政治家）的氣質(zhì)和能力，沒有理想法官的那種中立性。我承認(rèn)，這些批評都是對的，但又都是不太講道理的。只要到中國鄉(xiāng)這一級看一看，看看基層法官每天的工作，他/她們接待的當(dāng)事人，他/她們所面臨的問題，他/她們必須在教科書上講的職業(yè)道德與生活實(shí)踐中的職業(yè)道德之間做出選擇，就可以發(fā)現(xiàn)，他/她們的這種角色偏離的不可避免甚至正當(dāng)性。甚至，我這里的表述方式都太知識分子化了。在他/她們的這個環(huán)境中，他/她們甚至必須也只有這樣行為，才是公道的。因此，我們也許應(yīng)當(dāng)重新審視一下法官這個概念的內(nèi)涵的豐富性。當(dāng)然，法官這個概念應(yīng)當(dāng)涵蓋像柯克、霍姆斯、卡多佐、漢德這樣的法官，但是法官卻不僅僅是柯克和霍姆斯等人。它還包括中國的人民法庭法官或者美國、英國、澳大利亞的治安法官。一個優(yōu)秀的人物不應(yīng)當(dāng)成為一個概念的標(biāo)準(zhǔn)定義。否則，在霍姆斯、波斯納面前，我們中國的法學(xué)家都別叫法學(xué)家了，而且我們中國的法學(xué)院教授又有誰敢稱自己是法學(xué)院教授？！ 　

　　最后，作為律師的法官這一現(xiàn)象還表明在當(dāng)代中國，至少在中國基層法院，法院的專業(yè)化不可能避免地要同中國經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展水平相聯(lián)系。甚至，考慮到前面談到的其他法律人的狀況，也許，我們可以說，在目前這些地方，也許需要的法律人就不能太專業(yè)化了，太專業(yè)化也許對這些"客戶"來說是弊大于利。還是那句話，要實(shí)事求是，具體問題具體分析。盡管這是一句老話，但是如果你看了上面這些介紹和分析，你是否真正在智識上有一些的觸動呢?　

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