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        刑辯律師和困境 刑辯律師

        發(fā)布時間:2020-03-17 來源: 感悟愛情 點(diǎn)擊:

          自1997年以來,《刑法》第306條立法的負(fù)效應(yīng),已給本來就步履艱難的律師刑事辯護(hù)工作雪上加霜。刑事辯護(hù)職能的弱化甚至消失,已成炒近年來冤假錯案頻出的重要原因之一。   
          耿民是陜西省律師協(xié)會刑事專業(yè)委員會的副主任,他給記者搬出一組數(shù)據(jù):2009年,陜西省各級法院受理刑事案件17883件,審結(jié)17253件,律師參與辯護(hù)案件數(shù)只有3349件,占總案件的比重僅為24.4%。當(dāng)年陜西省律師總數(shù)3726人,人均辦理刑事案件數(shù)只有0.9件,這個數(shù)字在2006年為1.165件(當(dāng)年全省審理刑事案件數(shù)15573件),2003年為1.565件(當(dāng)年全省審理刑事案件數(shù)15492件)。刑事案件的審理數(shù)字在不斷上升,律師人均辦理刑事案件卻下降了近一半。
          耿民說:“廣東、浙江等沿海省份刑事案件的律師參辯率更低。陜西經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá),律師沒事干,刑事案件的參辯率相對還高些。”1997年浙江省的刑事辯護(hù)率是15.3%,2000年就下降到了14.89%,北京市刑事案件的律師辯護(hù)率不足10%。
          看來中國律師的刑辯業(yè)務(wù)正在逐漸滑入窘困的境地。這是為什么呢?
          
          《刑法》第306條,令律師心驚膽顫的法條
          
          1997年《刑法》修訂時,“律師偽證罪”作為單獨(dú)的法條寫入《刑法》,成為第306條。全國律協(xié)“306條統(tǒng)計數(shù)據(jù)表”顯示,從1997年306條出臺2007年這10年間,全國有108名律師被追訴,而最終被認(rèn)定有罪的僅為32起。2010年2月9日,重慶市第一中院作出李莊案二審判決書。李莊犯辯護(hù)人偽造證據(jù)、妨害作證罪,判處有期徒刑一年零六個月。李莊案的判決,成為司法機(jī)關(guān)引用第306條對刑辯律師繩之以法的最新個案,它對全國刑辯律師是一次沉重打擊。
          李莊案宣判后,全國政協(xié)委員、中華全國律師協(xié)會會長于寧聲稱要在今年全國“兩會”上向最高院提交建議案,要求最高院對《刑法》第306條作司法解釋,但他很快放棄了這一打算。于寧解釋說,一是此事在“兩會”上“過于敏感”,他再提可能會起負(fù)作用;二是其中的一些具體問題還需要進(jìn)行調(diào)研。于寧認(rèn)為,“《刑法》第306條使刑辯律師的壓力很大,很多人一直在提廢除。我認(rèn)為要廢除這個條款比較難,但進(jìn)行司法解釋的余地是有的。”
          耿民律師說,應(yīng)對《刑法》第306條,我們有經(jīng)驗的律師可以處理,年輕律師不能處理,就出問題,被傳訊、拘留、逮捕、判刑的很多。
          耿民舉了自己一個例子:2005年,陜南某縣“涉黑大案”,公安部高度關(guān)注,一批官員落馬。耿民為一位主管刑事的縣法院副院長辯護(hù)。這位副院長因涉嫌受賄被起訴。
          公訴機(jī)關(guān)指控這位副院長受賄的總數(shù)較多,但每筆金額不大,其中一筆比較大的有6000元,證人就是涉嫌向副院長行賄之人。但經(jīng)被告家屬私下向證人了解,此系偽證,證人愿意翻供。
          被告家屬希望耿民律師去找證人調(diào)查,耿民沒有答應(yīng),因為他深知證人改變證言對律師帶來的風(fēng)險,遂向?qū)徟虚L建議,傳證人來當(dāng)庭作證。審判長同意。
          開庭那天,審到這筆賄款時,正在病中的證人帶著氧氣袋出庭作證。耿民作為被告辯護(hù)人發(fā)問:“你在某年某月某日提供證言說,被告收了你6000元錢,是不是事實(shí)?”證人回答:“不是,當(dāng)時我在住院治病,檢察院把我弄到××大酒店關(guān)了3天,我招架不住,只好作假證。”出庭的公訴人立即威脅證人:“你要考慮后果!”證人說:“我講的是實(shí)話。”證人退庭后,還沒出大門就被抓走了。檢察官再三追問:“是誰讓你改變證言的?”因為耿民事先沒見過證人,證人不可能指證“我是在律師誘導(dǎo)下改變證言的”。檢察院將證人從上午10點(diǎn)關(guān)到晚上11點(diǎn),什么也問不出來,只好放人。法庭也未認(rèn)定這6000元賄款。
          2008年的閆兆信律師妨害作證案,是陜西省第一起律師作為刑事案件辯護(hù)人而受到《刑法》306條款追訴和審判的案例。
          閆兆信,1942年出生,咸陽人,陜西普惠律師事務(wù)所律師,在辦理一起搶劫案件中涉嫌妨害作證罪受審。
          這起搶劫案,起初是該所另一名岳姓老律師,為搶劫案的被告之一屈某做辯護(hù)人。2006年12月28日,搶劫案第一次開庭,岳律師與公訴人就證人張某的證言問題,發(fā)生了激烈爭執(zhí),并導(dǎo)致延期審理。原因是,張某在給公安人員的訊問筆錄中稱,屈某搶劫后,到他租住的民房說自己搶人了,走時留下了搶劫時用過的水果刀?珊髞韽埬吃诮o岳律師書寫的證言中卻說,自己不知道搶劫的事。前后兩次證言相矛盾。岳律師說事實(shí)不清,應(yīng)撤銷案件。公訴人慍怒:“你這個老律師怎么與公訴機(jī)關(guān)對著干?”岳律師亦有怒色,雙方盛氣相向。開完庭不久,岳律師忽因心肌梗塞而亡,所領(lǐng)導(dǎo)便指派閆兆信接手這起案子。
          閆律師接案后,曾與另一被告人的親屬及辯護(hù)律師等人在飯店餐敘,談他對搶劫案的看法,認(rèn)為刀的問題急需查證。經(jīng)查,張某租住的房間確有水果刀一把,但張某不知此刀是誰放在這里的,房東也不知道。另一被告的律師及被告親屬就找了一名學(xué)生,假作知情者,寫了證言向法庭提交。此時閆律師尚不知此事,但檢察院卻獲悉消息,即放下?lián)尳侔,先把兩名被告的辯護(hù)律師、證人、親屬等抓了起來,指控他們“以閆兆信為首,組織指揮策劃,制造偽證,妨害司法程序”。
          消息傳到陜西省律協(xié),律協(xié)組織刑辯律師們研討、刑法專家論證,均認(rèn)為閆兆信不構(gòu)成犯罪。律協(xié)指定時任刑委會秘書長的耿民為閆兆信辯護(hù)。閆兆信本人亦堅決認(rèn)為自己無罪,被拘留、逮捕時都不簽字。
          2007年12月27日,本案在咸陽市秦都區(qū)法院開庭。耿民為閆兆信做了無罪辯護(hù)。他在辯護(hù)詞最后說:“眾所周知,刑事辯護(hù)是律師法定主要業(yè)務(wù)之一,但自1997年以來,《刑法》第306條立法的負(fù)面效應(yīng),已給本來就步履艱難的律師刑事辯護(hù)工作雪上加霜。刑事辯護(hù)職能的弱化甚至消失,已成為近年來冤假錯案頻出的重要原因之一。各界有識之士無不為之焦慮和痛心。根據(jù)權(quán)威機(jī)關(guān)的統(tǒng)計分析,陜西的律師刑辯出庭率歷年來也在持續(xù)急劇下降,2006年全省律師年人均受托辯護(hù)已由2003年的1.56件再次下降為1.16件,百分之七八十的刑事被告人開庭時沒有律師參與辯護(hù)。刑事辯護(hù)的制度性障礙,已成為我國司法工作中亟待解決的重要問題。特別是在新修訂的《律師法》已對律師執(zhí)業(yè)言論豁免權(quán)作了確立的今天,如果再借《刑法》第306條,對本來就無罪的閆兆信施以刑罰,這不僅不利于法律權(quán)威的重塑,而且還可能導(dǎo)致律師不能講話,不敢辯護(hù),刑辯法律制度名存實(shí)亡這些十分嚴(yán)重的社會效果。我們懇請合議庭厲行法治,并充分考慮本案可能產(chǎn)生的社會效果,依法宣告被告人閆兆信無罪。謝謝!”
          耿民認(rèn)為自己的辯護(hù)是成功的,但法庭并未采納他的辯護(hù)意見,而是對閆兆信判刑兩年,對其同案犯均從輕判了緩刑。閆兆信不服判決,提起上訴。2008年3月 31日,咸陽市中院將此案發(fā)回重審。閆兆信招架不住了,怕判實(shí)刑后退休待遇被取消,只好寫了認(rèn)罪書。法院“判一緩二”,放閆兆信回家。閆兆信回家后,深居簡出,連耿民律師也不愿見。
          耿民認(rèn)為,在本案中,律師風(fēng)險意識差,犯了低級錯誤。在他們代理的這起搶劫案中,有受害人供述,被告也已承認(rèn)搶劫行為,刀的問題完全可以不去調(diào)查,岳、閆兩位老律師想單純從刀的情節(jié)推翻這個案子,不但不行,反而引火燒身。等到閆兆信等律師被捕,搶劫案沒了辯護(hù)人,兩名被告均被判刑。
          近年來鋃鐺入獄的湖北潛江律師王萬雄、河南信陽律師鄭永軍、熊庭富、福建南平律師宋金標(biāo)、湖南岳陽律師劉正清、昆明律師王一冰、湖南律師羅光佑、山西律師付愛勤、浙江律師徐向軍等,均被司機(jī)機(jī)關(guān)引用第306條,以相同的模式追訴入獄。這個模式是:律師受當(dāng)事人委托調(diào)查取證一證人證言與偵查機(jī)關(guān)所取不同一后者重新傳喚證人再取證一證人稱受到律師誘使或偵查、公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為證人受到誘使一追究律師責(zé)任。
          西北政法大學(xué)刑事法律科學(xué)研究中心副主任馮衛(wèi)國教授說:“《刑法》第306條辯護(hù)人、訴訟代理人偽證罪的設(shè)立,使律師的執(zhí)業(yè)風(fēng)險陡然增加,一不小心就可能身陷囹圄。除此之外,由于觀念上的偏見或出于私憤,律師還遭到很多肆無忌憚的傷害,因發(fā)表不同意見被法院工作人員非法拘禁者有之,因代理案件被對方當(dāng)事人毀容者有之,摳出眼珠者有之。”
          
          《律師法》與《刑訴法》的不同調(diào)
          
          2008年6月,新修訂的《律師法》開始實(shí)施。陜西永嘉信律師事務(wù)所的李秀梅律師認(rèn)為,修訂后的《律師法》已經(jīng)在形式上解決了律師執(zhí)業(yè)中的部分難題,但由于它與《刑訴法》的規(guī)定之間有許多沖突,導(dǎo)致修訂后的《律師法》不能落到實(shí)處,形成了律師刑事辯護(hù)的障礙。
          在偵查階段,按照新修訂的《律師法》第33條的規(guī)定,律師憑“三證”(執(zhí)業(yè)證、事務(wù)所證明和委托書)有權(quán)無障礙(不被監(jiān)聽)會見犯罪嫌疑人,但這和《刑訴法》第96條規(guī)定的“會見時,偵查機(jī)關(guān)根據(jù)案件情況,可以派員在場”相沖突。在司法實(shí)踐中,案件偵查階段,幾乎所有案件必須經(jīng)過辦案單位同意并派員在場才能會見。按照《律師法》規(guī)定,律師持有委托書、會見函、律師證就可以會見犯罪嫌疑人,但是,現(xiàn)實(shí)中大多數(shù)偵查機(jī)關(guān)都以《刑訴法》沒有修改或他們未接到通知為由,拒絕律師獨(dú)立行使會見權(quán)。
          按照最高人民法院、最高人民檢察院、公安部等6部委《關(guān)于刑事訴訟法實(shí)施中若干問題的規(guī)定》,案件偵查終結(jié),辯護(hù)律師會見在押犯罪嫌疑人、被告人時,人民檢察院、人民法院不派員在場。辯護(hù)律師同被告人會見、通信,不需要經(jīng)過辦案機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。但實(shí)際情況卻是,負(fù)責(zé)辦案的檢察、審判機(jī)關(guān),往往把被告人的翻供歸罪于律師,為防止翻供,就事先向羈押單位打招呼,法外設(shè)規(guī),將“律師會見函上加蓋辦案單位的印章”作為準(zhǔn)予會見的條件,借以達(dá)到限制會見的目的。律師拿出“六部委”規(guī)定據(jù)理抗?fàn),而羈押單位卻以執(zhí)行內(nèi)部規(guī)定為由進(jìn)行辯解,這種爭議又缺少中立的裁決機(jī)構(gòu)的及時裁決。
          陜西耿民律師事務(wù)所律師在辦理一起強(qiáng)奸殺人案時,往返于看守所和辦案單位3個來回,與負(fù)責(zé)審查起訴的檢察官聯(lián)系了9次,才在會見證上加蓋上了某市檢察院公訴處的公章而得以會見被告。有的偵查機(jī)關(guān)在會見場所裝設(shè)秘密錄音和具有錄音功能的錄像設(shè)備,對律師進(jìn)行監(jiān)控,導(dǎo)致律師刑事辯護(hù)險象叢生,人身權(quán)利受到侵犯。
          修訂后的《律師法》第34條把律師“閱讀案卷材料”的時間提前到了“審查起訴之日”,法院受理案件后,律師有權(quán)查閱“所有材料”,但《刑訴法》第36條規(guī)定在審查起訴階段,律師只有部分閱卷權(quán)。司法實(shí)踐中,律師在這個階段復(fù)制的只有一些訴訟文書,實(shí)質(zhì)性的證據(jù)材料根本看不到,無法了解到控方對于被告人指控的證據(jù)。
          修訂后的《律師法》第35條規(guī)定:律師可以申請檢察院、法院收集、調(diào)取證據(jù),或者申請法院通知證人出庭作證。律師自身調(diào)查取證的,憑律師職業(yè)證書和律師事務(wù)所證明即可。但《刑訴法》第37條規(guī)定,律師的申請調(diào)查權(quán)除須經(jīng)檢察院、法院同意外,還須經(jīng)“被害人或其近親屬、被害人提供的證人同意”。“六部委”規(guī)定第15條又進(jìn)一步規(guī)定:對于辯護(hù)律師申請兩院調(diào)取收集證據(jù),認(rèn)為需要調(diào)取的,應(yīng)當(dāng)由兩院收集、調(diào)取證據(jù),不應(yīng)向律師簽發(fā)準(zhǔn)許調(diào)查決定書。李秀梅律師認(rèn)為這種規(guī)定“既不經(jīng)濟(jì),又不合理”,律師調(diào)查取證權(quán)受到重重限制。
          新《刑訴法》第38條:“辯護(hù)律師和其他辯護(hù)人,不得幫助犯罪嫌疑人、被告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供,不得威脅、引誘證人改變證言或者作偽證以及其他干擾司法機(jī)關(guān)訴訟活動的行為。違反前款規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)追究法律責(zé)任。”這一條與《刑法》第306條規(guī)定是一致的,但它并未考慮到刑事辯護(hù)中出現(xiàn)的各種復(fù)雜情況,如:“引誘證人改變證言”和“引導(dǎo)證人作證”,在實(shí)踐中從本質(zhì)上區(qū)別不了;教唆翻供與提供正當(dāng)?shù)姆勺稍兎⻊?wù)也分不清。司法實(shí)踐中,偵查機(jī)關(guān)對當(dāng)事人改變口供特別反感,如果口供是在律師調(diào)查過程中改變的,檢察院隨時可以拿第306條來作為依據(jù),對律師采取強(qiáng)制措施。
          馮衛(wèi)國教授認(rèn)為:“新《刑訴法》實(shí)施后,出現(xiàn)了兩個令人堪憂的現(xiàn)象:一是律師承辦刑事案件的積極性下降了,數(shù)量減少了;二是律師承辦刑事案件的質(zhì)量仍在低水平徘徊。出現(xiàn)這些現(xiàn)象的原因是多方面的,包括第306條帶給律師的威脅,但律師不享有刑事訴訟中的刑事責(zé)任豁免權(quán),也是一個重要原因,因為律師無法放開手腳,大膽履行維護(hù)被告人、犯罪嫌疑人的合法權(quán)益的職能!
          
          律師究竟是什么身份的人?
          
          1985年,耿民剛當(dāng)律師時,他是一名“國家法律工作者”,是國家干部,地位與檢察官基本平等。那時檢察官起訴時,觀點(diǎn)往往偏“左”,律師搞刑辯是糾“左”,普遍受到百姓歡迎。當(dāng)時雖然也有對律師的職業(yè)報復(fù)問題,但并未合法化。
          1996年頒布、2007年修訂的《律師法》把律師定義為“社會法律服務(wù)人員”,過去是國家公職人員的律師要辭去公職。《刑法》第306條出臺后,“原告抓被告(辯護(hù)人)”合法化了。現(xiàn)在律師只是中介組織,社會服務(wù)工作者,而檢察官是國家公職人員,檢訴合一,除了擔(dān)當(dāng)法庭上的控方外,還有權(quán)力監(jiān)督法官辦案。另外,在人們的觀念中,檢察機(jī)關(guān)代表國家,怎么能不是正義的呢?辯護(hù)人怎么能和他對抗呢?在中國的傳統(tǒng)法律文化中,一個人一經(jīng)被指控犯罪,不等法院審判,他已被認(rèn)為事實(shí)上的罪犯了。公安、檢察機(jī)關(guān)對自己認(rèn)為有罪的嫌犯,很難再認(rèn)同律師提出的無罪意見,而極易將律師視為“壞人”的幫兇,律師的刑事辯護(hù)是“跟司法機(jī)關(guān)過不去”,而干脆揮舞起第306條的大棒,將律師砸進(jìn)監(jiān)獄大門。
          陜西省律協(xié)刑事專業(yè)委員會收到的115份調(diào)查問卷中,有許多長期從事刑事辯護(hù)的被調(diào)查者對律師刑辯業(yè)務(wù)的前景表示擔(dān)憂。刑辯質(zhì)量明顯下降,出現(xiàn)了不敢辯,不愛辯,不愿辯,不會辯的現(xiàn)象。與之相對應(yīng)的是,約有近半數(shù)的律師卻因缺少案源而處于“半饑餓”狀態(tài)。
          1976年中國律師制度恢復(fù)后,首先從刑事辯護(hù)開始做起。刑辯是律師的看家本領(lǐng)。可以說沒有刑事辯護(hù),就沒有中國律師的今天。在香港和國外,刑辯律師很吃香,收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)最高,因為刑事辯護(hù)體現(xiàn)的是生命權(quán)、自由權(quán),但國內(nèi)刑事案件辯護(hù)的收費(fèi)很低。2007年陜西省司法廳和省物價局聯(lián)合發(fā)文,刑事案件辯護(hù)一審從偵查到起訴、判決,收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)是2500元~2萬元,疑難重大案件可協(xié)商收費(fèi),但不得超過上述標(biāo)準(zhǔn)的5倍。即使按此標(biāo)準(zhǔn)收費(fèi),普通百姓也往往出不起,這也是形成刑事案件律師參辯率下滑的一個主要原因,F(xiàn)在國內(nèi)是民商事案件代理吃香,因為做這種案子,律師既能避開人身安全的風(fēng)險,賺錢又多,誰還愿意做風(fēng)險大、收益小的刑事案子?
          耿民認(rèn)為,《刑法》第306條出臺,確有一定背景。中國古代沒有律師,只有訟師。訟師與官府勾結(jié),興風(fēng)作浪,能量很大。但律師其實(shí)是現(xiàn)代社會條件下產(chǎn)生的,刑事辯護(hù)也是舶來品,是民主制度的產(chǎn)物。目前中國16萬注冊律師良莠不齊,訟師式的律師確實(shí)也有,這就是堅持“第306條不能取消”的人士之主要口實(shí)。
          耿民建議對刑辯律師的地位要重新定義。他說:“刑辯律師絕對不是社會中介,應(yīng)是準(zhǔn)國家司法人員,就像公安局是國家行政機(jī)關(guān),但其中的刑偵部門是準(zhǔn)司法機(jī)關(guān),律師與此類似,應(yīng)屬于刑事審判制度的組成部分。在國外,很多律師經(jīng)國家授權(quán),也可以代表控方,做公訴人。”此外,西方實(shí)行法官中心制,只有法官才有裁判權(quán)。公訴人代表國家提出起訴,往往考慮的是求刑,忽視人權(quán)保護(hù)問題,而辯護(hù)人是專門從被告角度,從人權(quán)的角度來思考,權(quán)衡利弊。這兩個東西結(jié)合到一起,由法官裁判時,法律的公正嚴(yán)明才能較好地體現(xiàn)。

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