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        趙汀陽:法家的法治與社會信任

        發(fā)布時間:2020-06-13 來源: 感悟愛情 點擊:

          

          關(guān)鍵詞:法家,穩(wěn)定性,可信性

          

          提要:主要分析了先秦法家關(guān)于社會治亂的觀念,特別是關(guān)于社會制度的穩(wěn)定性和可信性問題的理論。同時涉及法家關(guān)于儒家在社會治理上的無效性的分析。

          

          正如荀子是非標(biāo)準(zhǔn)儒家,管子則是非標(biāo)準(zhǔn)法家。一般認(rèn)為管子思想豐富而雜,以法家思想略為占多,也包含儒家、道家等等各家的思想,但其實管子先于儒道法諸家(不過《管子》最后成書晚于孔墨諸家,大概是戰(zhàn)國后期作品,但其中思想源于管子而有所發(fā)展),與其說管子思想是諸家混成,還不如說管子思想是尚未分化的思想。先秦諸子中的大多數(shù)思想都是對周思想的重新解釋和發(fā)展,只是各家理解不同,所重點突出的思想各異,而管子對周政治思想的繼承可能是比較全面的,所以與后來各家思想各有相通之處。至于管子思想中似乎有許多自相矛盾的原則,這決不是因為管子思想雜亂,而是因為社會和生活本身從來就是雜亂和自相矛盾的,管子只不過是比較全面地思考了自相矛盾的社會和生活。管子乃齊之名相,需要處理國家方方面面的問題以及成就霸業(yè)的國際問題,他深知治國之艱難,因此能夠發(fā)現(xiàn)社會是多么自相矛盾,各種問題都具有悖論性質(zhì),其思考方式必定傾向于現(xiàn)實主義而與各種理想主義有所不同。從管子特別重視經(jīng)濟學(xué)意義上的德治可以看出其根本思想是周的德治思路。正如我們分析過的,讓人民得實惠的德治才是周政治的根本原則,而讓人民安于社會等級的禮治只是周政治的輔助原則,在這個意義上,管子對周之真義的理解勝過儒家。其次,管子還特別重視法治,這一點恐怕是根據(jù)當(dāng)時社會形勢變化的新發(fā)明。周雖有刑政,但主張克制用刑,并以從輕處理罪行作為一種德。因此,法治思想大概是管子的發(fā)明,而這是因為亂世的需要?偟膩碚f,管子以及后來的法家都強調(diào)經(jīng)濟和法治對政治的根本意義。

          

          諸子在政治治理問題上差異如此之大,與其說是理想不同,還不如說是分析模式不同。雖然人們有著不同價值觀,但理想之間的差異其實很少有絕對沖突。事實上,各種政治理想都肯定了人們普遍認(rèn)可的各種價值,只是價值排序有所不同,比如說,管子沒有反對倫理,儒家也沒有完全反對經(jīng)濟,各家只是在問題的輕重緩急上有不同理解。在政治分析模式上,有一個決定性的差別,即是否把一個政治實體的外部挑戰(zhàn)或外部競爭關(guān)系考慮在內(nèi)。當(dāng)把外部挑戰(zhàn)考慮在內(nèi),政治的首要問題就必定是國家實力問題,也就必然首推經(jīng)濟發(fā)展和社會治理的效率;
        而如果沒有充分考慮外部挑戰(zhàn)的嚴(yán)重性,就會更多地考慮緩慢生效的倫理教化。

          

          管子曰:“治國常富而亂國常貧,是以善為國者必先富民,然后治之”[1],所謂“倉廩實則知禮節(jié);
        衣食足則知榮辱”[2]。其中道理是“政之所興,在順民心。政之所廢,在逆民心。民惡憂勞,我佚樂之。民惡貧賤,我富貴之,民惡危墜,我存安之。民惡滅絕,我生育之。能佚樂之,則民為之憂勞。能富貴之,則民為之貧賤。能存安之,則民為之危墜。能生育之,則民為之滅絕。故刑罰不足以畏其意,殺戮不足以服其心。故刑罰繁而意不恐,則令不行矣。殺戮眾而心不服,則上位危矣。故從其四欲,則遠(yuǎn)者自親;
        行其四惡,則近者叛之,故知予之為取者,政之寶也”[3]。這一理論幾乎完全是周之德治理論:給與人民所要的利益,才能得民心而換來政治權(quán)力,即統(tǒng)治者必須予民以利去換取統(tǒng)治權(quán)力。因此,發(fā)展經(jīng)濟成為政治第一要務(wù)。管子大部分論著都在討論具體的經(jīng)濟問題,不僅研究了以農(nóng)業(yè)為本的經(jīng)濟問題,甚至涉及市場和貨幣問題,比如關(guān)于市場干預(yù)、調(diào)控價格和貨幣流通量以及國家物資儲備等技術(shù)性問題,這些理論與現(xiàn)代經(jīng)濟學(xué)在許多方面不謀而合。

          

          政治不僅依靠經(jīng)濟,還需要依靠有效的制度,特別是法律。除了經(jīng)濟,管子討論最多的就是法治了,他的法治思想可能就是后來法家的資源。在政治治理方面,管子把儒家最喜歡的“親親和尊尊”都看作是毀壞國政的事情:“凡先王治國之器三,攻而毀之者六。三器者何也?曰:號令也,斧鉞也,祿賞也。六攻者何也?曰:親也,貴也,貨也,色也,巧佞也,玩好也。三器之用何也?曰:非號令毋以使下,非斧鉞毋以威眾,非祿賞毋以勸民。六攻之?dāng)『我?曰:雖不聽,而可以得存者;
        雖犯禁,而可以得免者;
        雖毋功,而可以得富者。凡國有不聽而可以得存者,則號令不足以使下;
        有犯禁而可以得免者,則斧鉞不足以威眾;
        有毋功而可以得富者,則祿賞不足以勸民。號令不足以使下,斧鉞不足以威眾,祿賞不足以勸民,若此,則民毋為自用。民毋為自用,則戰(zhàn)不勝;
        戰(zhàn)不勝,而守不固;
        守不固,則敵國制之矣。然則先王將若之何?曰,不為六者變更于號令,不為六者疑錯于斧鉞,不為六者益損于祿賞。若此,則遠(yuǎn)近一心;
        遠(yuǎn)近一心,則眾寡同力;
        眾寡同力;
        則戰(zhàn)可以必勝,而守可以必固。非以并兼攘奪也,以為天下政治也,此正天下之道也”[4]。管子把六種有害事物解釋得如此清楚,其中要義就是,所有以人情為準(zhǔn)的事情必定破壞公益公利,而如果破壞公利,國家必定衰弱無力,社會秩序也將崩潰(后來的法家都有類似而甚至更嚴(yán)厲的批判)。這個問題是儒家所對付不了的,因為如果一種倫理不是按照公利而設(shè)計的,而是按照親親尊尊而設(shè)計的,那么就沒有力量去克服私心私利,而且還允許權(quán)貴逃避懲罰,這樣就不可能建立有效的社會秩序。由此可以理解法家為什么認(rèn)為社會秩序首先必須由法律而非倫理去保證。

          

          法的一個重要性質(zhì)就是一視同仁,普遍有效,無私無親,正如管子所說的:“如四時之不貣,如墾辰之不變,如宵如晝,如陰如陽,如日月之明,曰法”[5],所以“圣君任法而不任智,任數(shù)而不任說,任公而不任私,任大道而不任小物,然后身佚而天下治。故圣君設(shè)度量,置儀法,如天地之堅,如列星之固,如日月之明,如四時之信,然故令往而民從之。不知親疏、遠(yuǎn)近、貴賤、美惡,以度量斷之。以法制行之,如天地之無私也”[6],甚至要求達(dá)到“君臣上下貴賤皆從法,此謂為大治”[7]。不過古代中國所說的法不僅包括法律(刑法)而且包括整個政治制度,所以法指一切被清楚明確定義了的國家規(guī)章制度,其中最重要的是賞罰制度,法家稱為統(tǒng)治的“二柄”[8]。正如儒家以禮的原則去解釋一切制度,法家則以法的原則去定義一切制度,試圖把一切制度都按照法的精神去規(guī)劃成為法,也就是把一切制度都加以明確規(guī)定,使之“如日月之明,如四時之信”,而凡是難以明確界定的規(guī)則就被看作是相對次要的制度,比如倫理規(guī)則。法家并不反對倫理,只是認(rèn)為倫理規(guī)則的應(yīng)用總是因人而異的,這種靈活性無法保證行政號令的普遍有效性和一貫性,因此是不可靠的,所謂“不法法,則事毋常[9]”,所以,倫理不適合成為政治與社會治理的根本規(guī)則。

          

          法家認(rèn)為倫理無法信任,因此不能被當(dāng)成政治之根本,在這一點上法家們是一致的。不過,在如何理解倫理的意義上,法家們的看法并不完全相同。管子更主要屬于周思想,因此肯定倫理在文化治理上的教化意義,只是不相信倫理能夠完全承擔(dān)起政治治理。商鞅則是最激進(jìn)的,他不僅認(rèn)為倫理在政治上基本沒用,而且破壞政治,好處很少而壞處很大,因此把儒家推崇的倫理禮治分析為政治的六害,所謂“六虱”,禮樂詩書仁義孝弟之類都包括在內(nèi)[10]。韓非認(rèn)為儒家的主要問題是不合時宜,從長時段去看,教化或許有用,但在人性普遍得到改進(jìn)之前,社會早已崩潰;
        從短期去看,教化幾乎無用,而且還會“亂法”,破壞規(guī)章制度的確定性[11],所以法治在任何一種意義上都強于禮治?梢钥闯,法家主要考慮的是治理的效率。就治理的效率而言,法家理論暗示著這樣的分析:

          

         。1)國家和社會都是公共利益,是每個人私利的保障制度,因此公利公事必定重于私利私事,于是以私廢公是最大的錯誤,因為以私廢公等于損害了大多數(shù)人的利益,甚至最后也損害自己的利益。以此為根據(jù),法家反對儒家的親親原則[12]。在這一點上,法家的見識十分深刻。當(dāng)然,法家并不反對私利,相反,法家知道人人都自私,而統(tǒng)治者正要利用人人謀利這一人性弱點去建立有效統(tǒng)治,賞罰二柄所以有力量就在于此。法家認(rèn)為以個人為單位的自私是合理的(法家可能是中國思想中唯一接近西方思路的理論),而以家庭家族為單位的自私則是有害的。這一點看起來有些奇怪,其中關(guān)鍵可以這樣理解:家族對外的私同時是對內(nèi)的公,家族是一個共同體,具有集體力量,于是擴大了自私對社會的傷害能力,以家族為單位的小社會導(dǎo)致了社會的分裂,家族公利與社會公利之間的矛盾就成為兩種集體力量之間的矛盾,而正因為家族具有集體力量,因此家族就比個人的以私廢公更嚴(yán)重。個人雖然自私,但其能量有限,甚至無法獨立生存,不得不依靠社會,即使反社會,個人在強大的社會制度面前實際上無力以抗,因此個人更容易與社會達(dá)成合作,何況一種公正合理的社會制度其實是個人私利的保障。法家反對儒家的親親原則就是反對由此導(dǎo)致的社會分裂以及私利集團的結(jié)黨營私。法家喜歡用各種例子證明親親原則對國家的危害,比如魯國士兵貪生怕死因此總是敗北,這是因為士兵擔(dān)心自己死了老父無人養(yǎng),而孔子認(rèn)為這表現(xiàn)了孝德,于是推薦這樣的人當(dāng)官,結(jié)果魯國就越來越衰弱了[13]。法家發(fā)現(xiàn),公利對人人有利,所以公有利于私,而私利不僅對公而且對任何他人都不利,因此,以私廢公的儒家倫理是嚴(yán)重的政治錯誤,而只有法才能夠發(fā)展公利并且最后保護(hù)任何人的私利,因為法本身是無私的普遍有效的制度,就像天地和自然規(guī)律是無私的。

          

         。2)法家反對儒家以倫理代替政治或者以倫理干涉政治,因此,除了試圖證明倫理對政治有害,法家還試圖證明,即使倫理有些積極意義,也由于生效太過緩慢而變得微乎其微。據(jù)說倫理能夠教化人性,最后達(dá)到?jīng)]有人想犯罪的地步,“從善遠(yuǎn)罪而不自知”[14],這是儒家證明倫理作用的主要根據(jù)。法家認(rèn)為教化改造人性的速度太慢,在所有人或大多數(shù)人的人性被改造好之前,社會早已充滿罪惡而使良善無立足之地。由于善人太少,因此在與惡人的競爭中處于劣勢,而能力超強的圣王就更少了,等待圣王出世來慢慢地改造人性是最不可靠的事情了[15]。在法家看來,教化改造人性是否可能也是有疑問的,“仁者能仁于人,而不能使人仁;
        義者能愛于人,而不能使人愛。是以知仁義之不足以治天下也。圣人有必信之性,又有使天下不得不信之法!I不茍食,死不茍生。此乃有法之常也。圣王者,不貴義而貴法──法必明,令必行,則已矣”[16]。商鞅這段分析充分表達(dá)了法家之要義。仁者能夠做到的僅僅是自己成為仁者,而不可能把他人變成仁者,儒家“不能使人仁”與“推愛不遠(yuǎn)”是并列的兩大局限性。公正地說,儒家原則并非完全沒有作用,教化的成功例子也不少,只是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠,即使堯舜也無法成就教化之大功[17],尤其是教化缺乏必然性,并非“不得不信之法”,因此在政治上不合用。所以,倫理的必須歸倫理,政治的歸政治,無論是倫理擴張為政治,還是政治擴張為倫理,都不合適。

          

          法家問題可以概括為“必然之治”與“社會信任”問題。必然之治就是關(guān)于什么才是普遍必然有效的制度的問題。自然秩序是由普遍必然的自然規(guī)律所保證的,因此,如果一個社會要有秩序,就同樣必須具有普遍必然有效的制度。一個能夠保證必然之治的制度至少必須滿足如此條件:(1)穩(wěn)定和明確的;
        (2)對所有破壞規(guī)則的行為都有可信的制裁;
        (3)對所有人一視同仁;
        (4)人們普遍同意并且普遍接受,或者至少符合普遍有效的道德觀念。法家所以反對儒家就是因為儒家禮治不能滿足以上大多數(shù)條件,即使對于條件(4),儒家禮治也很可疑,因為禮教倫理既不見得是人們普遍贊成的更不見得表達(dá)了普遍有效的道德觀念。法家的法治則滿足了條件(1)、(2)、(3),但沒有滿足條件(4)。那么,在沒有滿足條件(4)的情況下,法家法治是否有效?這是個有爭議的問題。法家的選擇和辯護(hù)非常類似于英國實證主義法學(xué)特別是哈特理論[18]。法家同樣力主把法律與倫理道德區(qū)別開來,并且暗示說,一種法律僅憑其自身而有效,而無須倫理學(xué)的辯護(hù)。法家追求的是讓法律具有類似自然規(guī)律的效果,以法律在行為與后果之間建立一種人為規(guī)定和操縱的因果關(guān)系,表現(xiàn)為“如果做x就將必然得到獎勵”并且“如果做y就將必然受到懲罰”。法家相信這樣就足夠了,只要一種法律是穩(wěn)定明確的賞罰制度,就能夠使人們知道如此這般的法律是可以信任的,而只要能夠形成對法律的社會信任,這個法律就是有效的,就能夠達(dá)到“令必行”。至于具體哪些事情被規(guī)定為可賞該罰的,則是無所謂的,即使是重刑酷法,甚至有些不合情理的規(guī)定,(點擊此處閱讀下一頁)

          都對法律的有效性沒有影響。

          

          其中的關(guān)鍵在于,法家發(fā)現(xiàn),法律的有效性僅僅在于能夠建立對法律的社會信任,有了社會信任就足夠了,其它方面或許能夠錦上添花,但終究可有可無。當(dāng)法律的實踐能夠一貫穩(wěn)定明確地證明法律確實言必行、行必果,人們就必定信任法律所建立的行為因果關(guān)系,而人們的本性是趨利避害,因此,人們必定將按照法律所規(guī)定的賞罰去自動調(diào)整行為選擇,改變生活方式,把自己的生活自動調(diào)整到比較有利的選擇上。比如說,過去的制度規(guī)定出于孝而臨陣脫逃就可以做官(孔子主張),現(xiàn)在法律重新規(guī)定為奮勇殺敵才能升官,那么想要做官的人們就必然調(diào)節(jié)其行為選擇而去殺敵。因此,法治的要義是使賞罰成為必然可信的制度,而不是去論證什么樣的賞罰具有倫理意義或者是否合情合理。只要有賞有罰,人們就有機會去得到他們想要的東西,比如升官發(fā)財之類。有個著名故事:商鞅準(zhǔn)備建立新的法律,為了使人們信任政府是“不欺”的,于是告示說,如果誰把南城門的一根木頭搬到北門就賞十金。人們都不敢相信,因為事情太容易而獎勵太大。商鞅把賞金加到五十金,于是有人利令智昏就做了,果真得到五十金,從此人民就信任法律了[19]。

          

          法家的邏輯很有些詭異,它相當(dāng)于說,一個游戲的內(nèi)容是無所謂的,只要這個游戲的規(guī)則是穩(wěn)定和嚴(yán)格的,能夠避免作弊,并且有利可圖,尤其是有輸有贏,人們就愿意參加這個游戲而且樂此不疲。法家邏輯的力量在于它很可能猜中了一個可悲的事實:一個游戲無論多么缺德甚至殘酷,但只有其中一部分人能夠通過這個游戲而獲利,尤其是使得有人成功,有人失敗,每個人就將假定自己會成為其中的幸運兒,就將有無數(shù)人前仆后繼地去玩命,F(xiàn)實的例子就是賭博(假定是公正的賭博)。從長期效果去看,法家的法治主義并不成功,盡管法家看準(zhǔn)了人性的某些方面,但也忽視了人性的另一些方面,尤其是沒有理解到人性是多么復(fù)雜而自相矛盾。比如說,法家看準(zhǔn)了人們希望規(guī)則是公正而可信的,這樣人們就能夠知道做什么事情必定有什么后果,因此能夠更有效率地去謀求利益;
        可是法家沒有注意到,事實上又很少有人希望一切真的是公正的,除了少數(shù)能力超強的人,大多數(shù)人恐怕更希望的是一個對自己比較有利的不公正社會,因此就能夠以最小成本獲得最大收益,一本萬利甚至無本萬利。這一點或許多少可以解釋為什么人們更傾向于接受用人唯親、論資排輩、結(jié)黨營私的儒家社會,而不接受紀(jì)律嚴(yán)明、刻薄寡恩、賞罰有準(zhǔn)的法家社會。無論人性之貪心是多么愚蠢和不明智,無論人性有多少可笑的癡心妄想,人決沒有那么容易被法律和紀(jì)律所規(guī)訓(xùn),法家迷信法律足以規(guī)訓(xùn)人的行為,這幾乎是把人看成是可訓(xùn)動物了。這是一切強硬派專制主義的共同錯誤認(rèn)識。

          

          中國思維是善于進(jìn)行綜合的,先秦各派思想雖然互相對立,其中尤以儒家法家的對立最為突出,但在后世往往互相融合。據(jù)瞿同祖,當(dāng)儒家成為國家意識形態(tài)之后,以禮入法的制度設(shè)計使得儒法之爭在制度方面失去了意義(思想分歧仍然具有久遠(yuǎn)的學(xué)術(shù)意義)[20]。治理社會不用法律終究不可行,儒家國家同樣也需要法律,只是儒家禮教變成了法律的元定理,就是說,禮教成為法律的立法意圖、立法依據(jù)和解釋原則。于是,被定義為不合法的都因為是不合禮的,當(dāng)然,不合禮的未必都成為不合法的,但只要情勢需要就可能被上綱上線變成不合法的?偟膩碚f,禮法一體化的消極作用大于積極作用。法律本來應(yīng)該以一些能夠經(jīng)得起普遍理性批判的原則為根據(jù),這樣才可能是普遍公正的,如果把一種特定的倫理當(dāng)成法律的依據(jù)就顯然破壞了法律的普遍公正,法律就變成了專門為某種意識形態(tài)提供暴力威懾的制度,也就變成了維護(hù)統(tǒng)治的手段,而不再是維護(hù)秩序的手段。在這個意義上說,禮法一體化在很大程度上終結(jié)了政治,而把政治變成了統(tǒng)治。這也是中國政治思想從秦漢之后很少有重大推進(jìn)的一個原因,人們更多地被誘導(dǎo)去思考統(tǒng)治問題而不是政治問題。盡管統(tǒng)治屬于政治問題,但畢竟小于政治問題,如果脫離了政治問題的總體框架和對人類命運的關(guān)心,單純的統(tǒng)治問題就變成了管制技術(shù)的研究。

          

          注釋:

          [1] 《管子\治國》。

          [2] 《管子\牧民》。

          [3] 《管子\牧民》。

          [4] 《管子\重令》。

          [5] 《管子\正》。

          [6] 《管子\任法》。

          [7] 《管子\任法》。

          [8] 《慎子\內(nèi)篇》;
        《韓非子\二柄》。

          [9] 《管子\法法》。

          [10] 《商君書\靳令》。

          [11] 《韓非子\五蠹》。

          [12] 《商君書\開塞》。

          [13] 《韓非子\五蠹》。

          [14] 《禮記\經(jīng)解》。

          [15] 《韓非子\難勢》。

          [16] 《商君書\畫策》。

          [17] 《韓非子\難一》。

          [18] 參見哈特:《法律的概念》,中國大百科出版社,1996.

          [19] 《史記\商君列傳》。

          [20] 瞿同祖:《中國法律與中國社會》,中華書局,1981,pp.304-324.

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