江西應(yīng)用科技學(xué)院
　　【摘 要】“代理家長(zhǎng)”機(jī)制的建立，有助于了解涉罪未成年人的基本情況，幫助其理解刑事訴訟的方式和程序，安撫、緩解其緊張、焦慮和抵觸情緒并起到了對(duì)司法進(jìn)行監(jiān)督的作用，做到了司法莊嚴(yán)和人文關(guān)懷的有機(jī)結(jié)合。但是，目前我國(guó)“代理家長(zhǎng)”制度也存在種種問題。
　　【關(guān)鍵詞】未成年人“代理家長(zhǎng)”制度 實(shí)施現(xiàn)狀 問題
　　一、未成年人“代理家長(zhǎng)”制度的實(shí)施現(xiàn)狀分析
　�。ㄒ唬�“代理家長(zhǎng)”制度產(chǎn)生的背景
　　為了加大對(duì)未成年人保護(hù)的力度，我國(guó)2013年開始實(shí)施的新《刑事訴訟法》專門規(guī)定了未成年人刑事案件的辦理程序。實(shí)踐中，部分涉罪未成年人的法定代理人由于各種原因無(wú)法或不宜參與，例如法定代理人的參與不符合未成年人最大利益原則，或?qū)儆诠卜�，或不能及時(shí)參與，不愿參與等，由此推進(jìn)了“代理家長(zhǎng)”制度的產(chǎn)生及發(fā)展。
　　“代理家長(zhǎng)”制度是指在公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院訊問或者審判涉罪未成年人時(shí)，在其法定代理人不能到場(chǎng)或者不宜在場(chǎng)的情況下，應(yīng)通知符合一定條件的成年代表作為“合適成年人”到場(chǎng)，維護(hù)涉罪未成年人合法權(quán)益并履行溝通、撫慰、教育等職責(zé)。
　�。ǘ�）“代理家長(zhǎng)”制度的典型模式
　　我國(guó)部分地區(qū)自21世紀(jì)初就開始探索并試點(diǎn)“代理家長(zhǎng)”參與未成年人訴訟的機(jī)制并形成了盤龍模式、浦東模式和同安模式。
　　1.盤龍模式
　　云南省昆明市盤龍區(qū)在2002年與英國(guó)兒童救助會(huì)合作，成為我國(guó)率先引入了“代理家長(zhǎng)”制度的地方。盤龍模式的特點(diǎn)在于其經(jīng)歷了從檢察階段訊問時(shí)在場(chǎng)，逐步向前拓展至偵查階段的訊問并向后延伸至審判階段的發(fā)展歷程，還延伸到社區(qū)幫教矯正階段，最終成為在全市推行的普適性未成年人司法制度。
　　2.浦東模式
　　上海市作為一個(gè)外來(lái)未成年人犯罪案件占大多數(shù)的城市，浦東區(qū)“代理家長(zhǎng)”制主要作為法定代理人不能到場(chǎng)時(shí)的救濟(jì)機(jī)制，其特點(diǎn)在于其適用對(duì)象分為殘障未成年人、外來(lái)未成年人、年滿14周歲但不滿16周歲的未成年人，以及可能判處十年有期徒刑以上刑罰的未成年人。同時(shí)，上海浦東模式還對(duì)“代理家長(zhǎng)”實(shí)行嚴(yán)格的選聘程序。
　　3.同安模式
　　廈門市同安區(qū)“代理家長(zhǎng)”制度將其適用范圍擴(kuò)展至未成年人犯罪嫌疑人、未成年證人和未成年被害人并允許“代理家長(zhǎng)”和法定代理人同時(shí)在場(chǎng)。然而，同安模式“代理家長(zhǎng)”隊(duì)伍組成則相對(duì)松散，其主要通過邀請(qǐng)一些老師、團(tuán)干部、離退休老干部加入當(dāng)?shù)氐暮线m成年人資源庫(kù)的方式，回避了律師是否可以充當(dāng)“代理家長(zhǎng)”的問題，且該制度僅適用于審查起訴階段。
　　二、未成年人“代理家長(zhǎng)”制度存在的問題
　　目前的“代理家長(zhǎng)”制度還很不完善，我們有必要進(jìn)一步全面審視其存在的問題。
　�。ㄒ唬�“代理家長(zhǎng)”制度的設(shè)置初衷存在缺陷
　　《最高人民法院關(guān)于辦理少年刑事案件的若干規(guī)定（試行）》第9條第4款明確規(guī)定：“少年被告人的成年近親屬和教師等人到庭有利于審判工作和教育、感化少年被告人�！庇纱丝梢�，未成年人“代理家長(zhǎng)”制度的設(shè)置初衷似乎并不是為了保護(hù)未成年人的權(quán)益，而是為了有利于司法人員順利開展工作，重點(diǎn)是加強(qiáng)教育。
　　特別是在新《刑事訴訟法》確立了“代理家長(zhǎng)”制度以來(lái)，容易使得辦案人員為追求效率，拋棄主要通過未成年人的法定代理人依法保障未成年人合法權(quán)利的立法初衷，從而利用“代理家長(zhǎng)”的參與實(shí)現(xiàn)程序上的“公正”。另外，在實(shí)踐中各種因素的影響下，有些“代理家長(zhǎng)”可能會(huì)忽視自己未成年人權(quán)益“專門保護(hù)者”的首要作用，過多地?fù)?dān)任了未成年人“教育者”和訊問過程“促進(jìn)者”，甚至成為訊問人員的“協(xié)助者”，錯(cuò)誤理解了“代理家長(zhǎng)”制度的設(shè)置初衷。
　�。ǘ�）法律對(duì)“代理家長(zhǎng)”制度的規(guī)定過于籠統(tǒng)
　　新《刑事訴訟法》第270條規(guī)定：“對(duì)于未成年人刑事案件，在訊問和審判的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到場(chǎng)。無(wú)法通知、法定代理人不能到場(chǎng)或者法定代理人是共犯的，也可以通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的其他成年親屬，所在學(xué)校、單位、居住地基層組織或者未成年人保護(hù)組織的代表到場(chǎng)，并將有關(guān)情況記錄在案�！�
　　首先，上述法律規(guī)定中對(duì)“法定代理人”使用的是“應(yīng)當(dāng)通知”，而在“無(wú)法通知、法定代理人不能到場(chǎng)或者法定代理人是共犯的”時(shí)，對(duì)“未成年犯罪嫌疑人、被告人的其他成年親屬，所在學(xué)校、單位、居住地基層組織或者未成年人保護(hù)組織的代表”使用的卻是“也可以通知”。由此可見，該條規(guī)定對(duì)“法定代理人”適用強(qiáng)制性規(guī)定，但是對(duì)“代理家長(zhǎng)”卻適用選擇性規(guī)定，無(wú)法保障未成年在法定代理人不能到場(chǎng)的情況下必須通知“代理家長(zhǎng)”。
　　其次，“代理家長(zhǎng)”權(quán)利義務(wù)的界限模糊。新《刑事訴訟法》中規(guī)定：“到場(chǎng)的法定代理人或者其他人員認(rèn)為辦案人員在訊問、審判中侵犯未成年人合法權(quán)益的，可以提出意見。訊問筆錄、法庭筆錄應(yīng)當(dāng)交給到場(chǎng)的法定代理人或者其他人員閱讀或者向他宣讀�！比欢�，“代理家長(zhǎng)”并不是未成年人犯罪案件的“特殊旁觀者”，新《刑事訴訟法》的立場(chǎng)是保證一個(gè)合適成年人到場(chǎng)就行，但要真正保護(hù)未成年犯罪嫌疑人的合法權(quán)益，僅僅提出意見還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，還需要法律賦予合適成年人更多的權(quán)利。同時(shí)，法律對(duì)“代理家長(zhǎng)”不到場(chǎng)將會(huì)有怎樣的后果也沒有做出相應(yīng)的規(guī)定，易導(dǎo)致法律的規(guī)定形同虛設(shè)。
　　再次，涉案未成年人的年齡是確定“代理家長(zhǎng)”是否參與的最主要因素，但是到目前為止法律并沒有明文規(guī)定。現(xiàn)實(shí)中一般要求訊問時(shí)未滿18周歲的未成年犯罪嫌疑人應(yīng)有“代理家長(zhǎng)”參與，但是有的地區(qū)則將適用范圍擴(kuò)展至訊問時(shí)已滿18周歲而犯罪時(shí)未滿18周歲的犯罪嫌疑人。另外，“代理家長(zhǎng)”的參與是否應(yīng)區(qū)分戶籍是本地或外地、是固定或流動(dòng)的未成年人，以及法定代理人是否到場(chǎng)與“代理家長(zhǎng)”參與機(jī)制的關(guān)系等并未明確。
　�。ㄈ�）未成年人“代理家長(zhǎng)”的任職資格不明確
　　目前，“代理家長(zhǎng)”主要有三種：一是專職“代理家長(zhǎng)”，如專業(yè)的司法社工、法律援助律師等；二是兼職“代理家長(zhǎng)”，由學(xué)校教師、機(jī)關(guān)干部等人兼職擔(dān)任；三是臨時(shí)選任的“代理家長(zhǎng)”，即未經(jīng)事先聘任，臨時(shí)聘請(qǐng)人大代表、居委會(huì)人員等。而專職、兼職人員的具體選任上主要存在三種方式：一是設(shè)立社工工作站，辦案機(jī)構(gòu)提出需求，由工作站選派“代理家長(zhǎng)”；二是建立“代理家長(zhǎng)”名冊(cè)，由辦案機(jī)構(gòu)針對(duì)個(gè)案從中選擇；三是固定的“代理家長(zhǎng)”負(fù)責(zé)特定的工作區(qū)域。但總的來(lái)說，各地區(qū)對(duì)“代理家長(zhǎng)”是否需要通過任職考試，是否要具有某種專業(yè)技能，是否可以由律師擔(dān)任等諸多問題并無(wú)統(tǒng)一規(guī)定，造成各地合適成年人良莠不齊，其職責(zé)的履行效果也大打折扣。
　�。ㄋ模�“代理家長(zhǎng)”工作缺乏激勵(lì)和監(jiān)督機(jī)制
　　目前，全國(guó)范圍內(nèi)的“代理家長(zhǎng)”屬于公益性工作，但是程序性的“代理行為”難以替代親子之情，無(wú)償代理也難以調(diào)動(dòng)“代理家長(zhǎng)”的積極性。大部分進(jìn)入司法程序的未成年人案件也僅僅只是做到了合法，“代理家長(zhǎng)”的作用并沒有完全發(fā)揮出來(lái)。雖然政府對(duì)“代理家長(zhǎng)”工作提供了一定的經(jīng)費(fèi)保障，但總的來(lái)看，“代理家長(zhǎng)”工作仍然缺乏激勵(lì)機(jī)制和監(jiān)督管理機(jī)制。
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