證人證言是證人就其所感知的案件情況向司法或執(zhí)法機(jī)關(guān)所作的陳述。

雖然世界各國(guó)對(duì)于“證人”概念的界定與使用各有差別，但無(wú)論英美法系還是大陸法系，在刑事訴訟中，證人證言都是被應(yīng)用得最為廣泛、最為普遍的一種證據(jù)。

它對(duì)于查明案件事實(shí)具有非常重要的作用。在有些案件中，證人甚至是實(shí)現(xiàn)司法公正的關(guān)鍵。

可見(jiàn)，證人在訴訟中具有不可替代的地位。但由于各種原因，證人往往不愿作證、不敢作證或者是作假證。美國(guó)曾有學(xué)者稱(chēng)，任何一個(gè)國(guó)家都存在著證人不愿作證的問(wèn)題，不過(guò)一個(gè)國(guó)家的法律制度以及司法努力，可以將證人不作證的問(wèn)題解決得好一些。

如何有效的保護(hù)證人，成為世界各國(guó)的立法和司法系統(tǒng)都面臨的一個(gè)既重要又棘手的問(wèn)題。

　　南非共和國(guó)于1998年制定了《證人保護(hù)法（witness protection act,1998）》，對(duì)證人權(quán)利的保護(hù)作出了一系列規(guī)定，在證人保護(hù)的立法化方面走在了時(shí)代的前列。我國(guó)法學(xué)理論界和司法實(shí)務(wù)界正在熱烈地探討證據(jù)立法，主張?jiān)谥袊?guó)制定獨(dú)立的證據(jù)法規(guī)。證人保護(hù)是證據(jù)立法不能不考慮的一個(gè)問(wèn)題。當(dāng)前司法實(shí)踐中廣泛存在的證人拒絕作證、證人不愿意出庭以及證人作假證等問(wèn)題雖然有著主客觀多方面的因素，但證人保護(hù)機(jī)制的不完善，證人權(quán)利得不到有力的保障無(wú)疑是一個(gè)重要的原因。不同的國(guó)家往往面臨相同或者近似的社會(huì)問(wèn)題，借鑒和吸收其他國(guó)家在處理同一問(wèn)題上的手段，無(wú)疑是比較節(jié)省成本的做法。但借鑒和吸收就需要對(duì)他國(guó)處理同一問(wèn)題的手段“吃透”，對(duì)于法律制度，就是要了解他國(guó)采取該種制度的動(dòng)機(jī)、目的、具體規(guī)定、實(shí)際操作等等。因此，對(duì)《南非1998年證人保護(hù)法》的評(píng)介也就不是無(wú)稽之舉了。

　　一、《南非1998年證人保護(hù)法》的立法背景和編撰特點(diǎn)

　　《南非1998年證人保護(hù)法》由南非共和國(guó)國(guó)會(huì)制定，在得到總統(tǒng)的同意后，由總統(tǒng)府在政府公報(bào)上作為公眾須知的信息予以公布。該法案在南非是第一部保護(hù)證人的法律，在世界范圍內(nèi)也不多見(jiàn)。在此之前，南非共和國(guó)司法部還于1997年6月11日發(fā)布了《證人保護(hù)計(jì)劃(witness protection programme)》。南非共和國(guó)屬于英聯(lián)邦國(guó)家，在歷史上曾有很長(zhǎng)一段時(shí)間作為英國(guó)的殖民地而存在，屬于英美法系

　　任何法律都要在社會(huì)生活面前表明其存在的理由。

《南非1998年證人保護(hù)法》的制定，同樣是有著其自身的社會(huì)背景的。眾所周知，沒(méi)有證人的證據(jù)，刑事司法系統(tǒng)就會(huì)崩潰。許多公訴案件的失敗就是因?yàn)樽C人受到恐嚇、威脅或者其它原因感到恐懼而不能提供證據(jù)。南非共和國(guó)司法部長(zhǎng)Dullah Omar在國(guó)民議會(huì)（National Council of Provinces）上介紹該法案時(shí)指出：“我們不能允許對(duì)證人的暴力或者證人的恐懼繼續(xù)下去。我們決定創(chuàng)造一個(gè)良好的作證環(huán)境，證人不用擔(dān)心報(bào)復(fù)、不用害怕恐嚇和威脅。一個(gè)有效的步驟就是介紹一個(gè)行之有效的證人保護(hù)計(jì)劃。”他接著指出，“實(shí)行了嚴(yán)重犯罪的人在阻止事實(shí)真相在法庭上的揭露方面有著既得利益。與這些人有聯(lián)系的個(gè)人、團(tuán)體常常會(huì)從事恐嚇、威脅證人的活動(dòng)。有時(shí)候，他們會(huì)超出恐嚇和威脅的程度。證人的財(cái)產(chǎn)被破壞、毀損，更嚴(yán)重的是，證人遭受到身體上的傷害，他們的家庭受到威脅，某些時(shí)候，證人甚至被殺害。這些現(xiàn)象尤其發(fā)生在與犯罪團(tuán)伙有關(guān)的情況下�！弊C人保護(hù)方案是南非共和國(guó)司法部決心戰(zhàn)勝有組織犯罪所采取的努力的一部分。

對(duì)于此，英國(guó)的丹寧勛爵指出，“如果在某個(gè)案件中發(fā)生了這類(lèi)事又未受到懲罰，消息就會(huì)很快傳開(kāi)，其他案件的證人就會(huì)拒絕作證。” “采用一切可行的手段來(lái)保護(hù)證人是法庭的職責(zé)。否則整個(gè)法律訴訟就會(huì)一錢(qián)不值�！� “假如案件一結(jié)束，證人就要受到那些不喜歡他的作證的人的報(bào)復(fù)，那么還怎能指望證人自由地和坦率地提供他們應(yīng)當(dāng)提供的證言呢？”

　　制定《南非1998年證人保護(hù)法》的目的旨在為設(shè)立保護(hù)證人的機(jī)關(guān)，規(guī)范證人保護(hù)機(jī)關(guān)主任的權(quán)力、職能、職責(zé)而擬定條文，為在保護(hù)下的處置處于未決情況下的臨時(shí)性保護(hù)而擬定條文，為在處于保護(hù)下的證人和相關(guān)人員的處置而擬定條文，為與證人和相關(guān)人員的保護(hù)有關(guān)的機(jī)構(gòu)而擬定條文。該法還旨在修正《1977年刑事訴訟法》，就在法庭上為證人提供的幫助而制定條文，并且為出現(xiàn)的偶然性事件的處理而擬定條文。

　　二、《南非1998年證人保護(hù)法》的主要內(nèi)容

　　《南非1998年證人保護(hù)法》共有26個(gè)條款和一個(gè)附表。第1條是定義，對(duì)法案正文中的專(zhuān)門(mén)術(shù)語(yǔ)，如“主任”、“有利害關(guān)系的官員”、“執(zhí)法人員”、“機(jī)關(guān)”、“程序”、“保護(hù)”、“保護(hù)協(xié)議”、“安全官員”、“相關(guān)人員”、“證人”、“證人保護(hù)官員”等的含義進(jìn)行了解釋。第26條對(duì)法案的簡(jiǎn)稱(chēng)和生效日期作出了規(guī)定，規(guī)定《1998年證人保護(hù)法》自總統(tǒng)在政府公報(bào)上以公告形式確定的日期起開(kāi)始實(shí)施。第2條至第23條以及附表是《證人保護(hù)法》的主干，其內(nèi)容如下：

　　一、證人保護(hù)機(jī)關(guān)的設(shè)立與成員構(gòu)成。證人保護(hù)機(jī)關(guān)根據(jù)該法在司法部?jī)?nèi)設(shè)立，司法部長(zhǎng)在與國(guó)家安全部長(zhǎng)和總檢察長(zhǎng)磋商后，還可以在特定的地區(qū)設(shè)立證人保護(hù)機(jī)關(guān)的分支機(jī)構(gòu)。證人保護(hù)機(jī)關(guān)的成員包括主任、副主任、證人保護(hù)官員和安全官員。其中，主任是證人保護(hù)機(jī)關(guān)的首長(zhǎng)，由司法部長(zhǎng)任命，副主任由局長(zhǎng)任命；
證人保護(hù)官員是證人保護(hù)機(jī)關(guān)分支機(jī)構(gòu)的首長(zhǎng)，也由局長(zhǎng)任命。在特殊情況下，司法部長(zhǎng)可以任命代理主任來(lái)行使主任的權(quán)力、履行主任的職能、執(zhí)行主任的職責(zé)，局長(zhǎng)可以任命代理的證人保護(hù)官員來(lái)行使證人保護(hù)官員的權(quán)力、履行證人保護(hù)官員的職能、執(zhí)行證人保護(hù)官員的職責(zé)。局長(zhǎng)可以調(diào)派安全機(jī)關(guān)和懲治改造機(jī)關(guān)的官員為安全官員。證人保護(hù)官員在任何時(shí)候都必須管理和監(jiān)督安全官員在其轄區(qū)內(nèi)的活動(dòng)。

　　主任、副主任、證人保護(hù)官員和安全官員都要行使一定的權(quán)力、履行一定的職能、執(zhí)行一定的職責(zé)。以下，僅講述證人保護(hù)機(jī)關(guān)的權(quán)力、職能和職責(zé)。主任除要服從司法部長(zhǎng)的管理和指示外，還必須：（1）對(duì)下列事項(xiàng)負(fù)責(zé)，即，對(duì)證人和相關(guān)人員的保護(hù)，包括臨時(shí)性保護(hù)，以及按照本法規(guī)定的相關(guān)幫助負(fù)責(zé)；
（2）執(zhí)行關(guān)乎下列事項(xiàng)的行政職責(zé)，即，對(duì)證人和相關(guān)人員的保護(hù)，包括臨時(shí)性保護(hù)和相關(guān)的幫助；
（3）可以與個(gè)人、團(tuán)體、機(jī)構(gòu)、組織就使用他們的設(shè)施訂立協(xié)議；
（4）就下列事項(xiàng)，可以與國(guó)家任何部門(mén)一起作出安排，或者與任何個(gè)人、團(tuán)體、機(jī)構(gòu)、組織訂立協(xié)議：關(guān)于證人保護(hù)機(jī)關(guān)有權(quán)使用屬于該國(guó)家部門(mén)、個(gè)人、團(tuán)體、機(jī)構(gòu)、組織的設(shè)施、裝備或者由該國(guó)家部門(mén)、個(gè)人、團(tuán)體、機(jī)構(gòu)、組織管理控制的設(shè)施、裝備；
為了獲得保護(hù)受保護(hù)人員可能要求的文件和其他資料；
或者關(guān)于旨在使本法的條款生效的任何事項(xiàng)；
（5）必須管理如下程序，即本法的規(guī)定被第2（2）款中所提述的證人保護(hù)機(jī)關(guān)的分支機(jī)構(gòu)執(zhí)行的程序，并決定如下方式，即本法的規(guī)定被第2（2）款中所述的證人保護(hù)機(jī)關(guān)的分支機(jī)構(gòu)執(zhí)行的方式；
（6）可以指定用作安全住所的地點(diǎn)；
（7）必須對(duì)證人保護(hù)官員和安全官員進(jìn)行管理控制；
（8）可以行使本法或者根據(jù)本法授予他（或她）的權(quán)力，并且必須履行本法或者根據(jù)本法給他（或她）設(shè)定的職能，執(zhí)行本法或者根據(jù)本法指派給他（或她）的職責(zé)等等。

　　二、保護(hù)的申請(qǐng)、決定、實(shí)施與解除。任何證人如果有理由相信，他（或她）的安全或者任何相關(guān)人員的安全由于他（或她）作為證人的原因而受到威脅，則他（或她）可以提出申請(qǐng)，請(qǐng)求將自己或者任何相關(guān)人員置于保護(hù)之下。申請(qǐng)應(yīng)該告知主任并應(yīng)該提交主任或者證人保護(hù)官員。主任可以就申請(qǐng)征求證人保護(hù)官員的意見(jiàn)和建議，證人保護(hù)官員必須考慮申請(qǐng)的法律意義，并就所涉的該申請(qǐng)人是否有資格或者保護(hù)提出建議。對(duì)于請(qǐng)求保護(hù)的申請(qǐng)，主任必須進(jìn)行充分考慮，再作出決定，是駁回該申請(qǐng)還是批準(zhǔn)該申請(qǐng)。一般說(shuō)來(lái)，主任考慮的事項(xiàng)除證人保護(hù)官員的意見(jiàn)和建議外，還包括以下：（1）威脅該證人或者任何相關(guān)人員安全的危險(xiǎn)的性質(zhì)和程度；
（2）如果不將該證人或者任何相關(guān)人員置于保護(hù)之下，社會(huì)公共利益可能受到侵襲的任何危險(xiǎn)；
（3）符合下列條件的程序的性質(zhì)，即在該程序中，該證人已經(jīng)提供了證據(jù)或者被要求提供證據(jù)或者可能被要求提供證據(jù)；
（4）該證人在所涉程序中提供的證據(jù)或者將要提供的證據(jù)的重要程度、關(guān)聯(lián)性和性質(zhì)；
（5）在考慮到該證人或者相關(guān)人員的個(gè)人性格、境遇、家庭或者其他親屬關(guān)系的情況下，證人或者相關(guān)人員調(diào)整自己以適應(yīng)保護(hù)的可能性；
（6）在對(duì)證人或者相關(guān)人員的保護(hù)中可能牽涉到的費(fèi)用；
（7）在不實(shí)行本法條款的情況下，其他可能采取的保護(hù)該證人或者任何相關(guān)人員的方法的有效性；
（8）主任認(rèn)為相關(guān)的任何其他因素。

　　如果主任批準(zhǔn)該申請(qǐng)，則主任應(yīng)當(dāng)與證人和每一個(gè)相關(guān)人員訂立書(shū)面的保護(hù)協(xié)議，在協(xié)議中，應(yīng)當(dāng)列出證人保護(hù)機(jī)關(guān)主任的職責(zé)以及證人或者相關(guān)人員就其被置于保護(hù)下應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)。主任應(yīng)當(dāng)按照保護(hù)協(xié)議將證人或者相關(guān)人員置于保護(hù)之下。主任必須采取必要的、合理的步驟為受保護(hù)人提供保護(hù)協(xié)議中所述及的保護(hù)和相關(guān)幫助，并不得將處于保護(hù)下的受保護(hù)人置于任何監(jiān)獄或者拘留所中。證人或者相關(guān)人員的義務(wù)則包括：（1）在與保護(hù)有關(guān)的程序中按照要求提供證據(jù)；
（2）支付符合下列條件的債務(wù)，即所有因他（或她）而發(fā)生的財(cái)政上的債務(wù)，這些債務(wù)根據(jù)保護(hù)協(xié)議不由主任支付；
（3）履行所有因他（或她）而發(fā)生的法律義務(wù)，包括在監(jiān)護(hù)和扶養(yǎng)孩子方面的義務(wù)以及稅收方面的義務(wù)；
（4）抑制構(gòu)成刑事犯罪的活動(dòng)；
（5）抑制可能危及他（或她）自己或者任何其他受保護(hù)人的安全的活動(dòng)；
（6）接受并執(zhí)行證人保護(hù)機(jī)關(guān)的成員就下列事項(xiàng)提出的合理要求和作出的合理指示，即與提供給他（或她）的幫助有關(guān)或者與他（或她）的義務(wù)有關(guān)的合理要求和合理指示；
（7）告知主任符合下列條件的任何民事訴訟程序，即由他（或她）所提起的或能可能由他（或她）提起的，或者就他（或她）提起的或者可能就他（或她）提起的，或者他（或她）因?yàn)閯e的原因而牽涉進(jìn)的程序；
（8）告知主任任何他（或她）已被牽涉進(jìn)的或者可能牽涉進(jìn)的刑事訴訟程序，在該程序中，他（或她）或者作為證人或者是被告人或者因?yàn)閯e的原因而被牽涉進(jìn)去；
（9）不危及證人或者相關(guān)人員的安全，不危及對(duì)證人或者相關(guān)人員保護(hù)的任何其他方面，不危及對(duì)證人或者相關(guān)人員提供的其他幫助，不危及與本法規(guī)定的證人保護(hù)計(jì)劃有關(guān)的任何其他事情。

　　主任認(rèn)為存在下述情況時(shí)，可以解除對(duì)受保護(hù)人的保護(hù)，這些情況包括：（1）該受保護(hù)人的安全不再受到威脅；
（2）為保護(hù)該人已經(jīng)作出了令人滿意的其他安排；
（3）該人不能遵守本法給他（或她）設(shè)定的義務(wù)或者根據(jù)本法給他（或她）設(shè)定的義務(wù)，或者不能遵守保護(hù)協(xié)議給他（或她）設(shè)定的義務(wù)或者根據(jù)保護(hù)協(xié)議給他（或她）設(shè)定的義務(wù)；
（4）該人在申請(qǐng)保護(hù)時(shí)，故意地提供虛假的或者是引人誤導(dǎo)的資料或者詳細(xì)說(shuō)明，或者是在對(duì)案件有決定性影響的方面作出虛假的或者是引人誤導(dǎo)的聲明，或者是沒(méi)有披露對(duì)他（或她）的申請(qǐng)有著決定性影響的資料或者詳細(xì)說(shuō)明；
（5）當(dāng)根據(jù)第11（3）款的規(guī)定被要求訂立保護(hù)協(xié)議時(shí)，該人拒絕訂立協(xié)議或者沒(méi)有訂立協(xié)議；
（6）該人的行為危及了任何受保護(hù)人的安全或者可能危及任何受保護(hù)人的安全，或者該人的行為危及了本法所規(guī)定的證人保護(hù)計(jì)劃的持正精神或者可能危及本法所規(guī)定的證人保護(hù)計(jì)劃的持正精神；
（7）該人故意地對(duì)他（或她）受到保護(hù)的安全住所或者是對(duì)該安全住所的任何財(cái)產(chǎn)造成了嚴(yán)重的損害。此外，受保護(hù)人可以自動(dòng)要求從保護(hù)中解除出來(lái)，方式是向主任提交一份放棄接受保護(hù)權(quán)利的聲明書(shū)，主任收到后，一般說(shuō)來(lái)，必須毫不遲延地解除對(duì)受保護(hù)人的保護(hù)。

　　三、對(duì)受保護(hù)人資料的保密�！�1998年證人保護(hù)法》所規(guī)定的對(duì)受保護(hù)人資料的保密措施主要包括以下幾個(gè)方面：（1）如果受保護(hù)人在民事訴訟中是一方當(dāng)事人或者證人，則高級(jí)法院的法官可以決定該訴訟程序的提起、實(shí)施以防止暴露受保護(hù)人身份或者下落的方式進(jìn)行；
（2）對(duì)處于保護(hù)下的未成年人的接觸權(quán)，高級(jí)法院的法官可以延緩其行使或者決定該接觸權(quán)以防止暴露該未成年人身份或者下落的方式行使；
（3）證人保護(hù)機(jī)關(guān)的主任和其他成員必須宣誓或者鄭重聲明保密；
（4）除本法規(guī)定的條件外，任何人都不得披露其所獲得、持有或者知悉的任何與受保護(hù)人有關(guān)的資料；
（5）在本法規(guī)定的程序中，主持程序進(jìn)行的官員必須作出命令，禁止任何有關(guān)受保護(hù)人的資料的公布，如果這些資料可能披露任何受保護(hù)人的身份以及他們被置于保護(hù)下的場(chǎng)所；
（6）在本法規(guī)定的程序中，(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))

　　當(dāng)受保護(hù)人提供證據(jù)或者出示帳簿、記錄、文件或者實(shí)物時(shí)，沒(méi)有義務(wù)提供任何有關(guān)受保護(hù)人的資料，如果這些資料可能披露任何受保護(hù)人的身份以及他們被置于保護(hù)下的場(chǎng)所；
（7）違背保密義務(wù)的法律責(zé)任�！蹲C人保護(hù)法》第22（1）款規(guī)定，如果任何人故意或者有過(guò)失地允許任何未經(jīng)授權(quán)的人接觸到任何受保護(hù)人；
或者違背本法的規(guī)定，披露與任何受保護(hù)人處于保護(hù)下有關(guān)的任何資料，即屬犯罪，一經(jīng)定罪，可處罰金或者不超過(guò)30天的監(jiān)禁。

　　四、其他事項(xiàng)�！�1998年證人保護(hù)法》規(guī)定的事項(xiàng)主要還有：

　�。ㄒ唬�對(duì)證人保護(hù)的捐贈(zèng)、遺贈(zèng)和捐獻(xiàn)�！蹲C人保護(hù)法》第20條規(guī)定，經(jīng)局長(zhǎng)批準(zhǔn)，主任可以接受來(lái)自任何來(lái)源的以金錢(qián)或者其他形式的任何捐贈(zèng)、遺贈(zèng)或捐獻(xiàn)，主任必須按照規(guī)定來(lái)利用這些捐贈(zèng)、遺贈(zèng)或捐獻(xiàn)，在捐贈(zèng)者、遺贈(zèng)者或者捐獻(xiàn)者就捐贈(zèng)、遺贈(zèng)或者捐獻(xiàn)的利用施加了條件時(shí)，只要這些條件與本法的規(guī)定不相違背，主任還必須按照這些條件來(lái)利用這些捐贈(zèng)、遺贈(zèng)和捐獻(xiàn)。

　�。ǘ�）司法部長(zhǎng)可以與國(guó)際性團(tuán)體、機(jī)構(gòu)、組織或外國(guó)國(guó)家訂立協(xié)定，將處于國(guó)際性團(tuán)體、機(jī)構(gòu)、組織或外國(guó)國(guó)家實(shí)施的證人保護(hù)計(jì)劃下的人納入本法規(guī)定的保護(hù)之下，也可以將本法規(guī)定的受保護(hù)人納入該國(guó)際性團(tuán)體、機(jī)構(gòu)、組織或外國(guó)國(guó)家實(shí)施的證人保護(hù)計(jì)劃。

　　（三）、司法部長(zhǎng)可以就對(duì)與證人或者相關(guān)人員的保護(hù)有關(guān)的事項(xiàng)，如將證人或者相關(guān)人員置于保護(hù)下的處置，對(duì)受保護(hù)人身份的保護(hù)，請(qǐng)求置于保護(hù)下的申請(qǐng)正在被審查的證人或者相關(guān)人員提供的資料或者采取的步驟，必須納入保護(hù)協(xié)議的條款和條件，受保護(hù)人重獲安置或者身份改變的程序，證人保護(hù)官員和安全官員的權(quán)力、職能和職責(zé)等等制定規(guī)章。

　�。ㄋ模┳C人或者相關(guān)人員可以被置于保護(hù)之下的罪行。在《證人保護(hù)法》的附表中，列舉了證人或者相關(guān)人員可以被置于保護(hù)之下的罪行，如叛國(guó)罪、煽動(dòng)叛逆罪、謀殺罪、強(qiáng)奸罪、危害公共安全的暴力犯罪、有加重情節(jié)的搶劫罪或者牽涉到奪取機(jī)動(dòng)車(chē)輛的搶劫、綁架罪、損害司法公正目的的犯罪、偽證罪、有組織犯罪等等。這些罪行都是比較嚴(yán)重的罪行。

　　三、《南非1998年證人保護(hù)法》的特點(diǎn)

　　《南非1998年證人保護(hù)法》具有如下特點(diǎn)：

　　一、《南非1998年證人保護(hù)法》是一部就對(duì)證人與相關(guān)人員的保護(hù)作出規(guī)定的單獨(dú)立法。該法案在南非是第一部保護(hù)證人的法律，在世界范圍內(nèi)來(lái)說(shuō)，也不多見(jiàn)。據(jù)筆者所知，就證人保護(hù)單獨(dú)立法的除南非外，只有我國(guó)香港特別行政區(qū)2000年11月9日通過(guò)的《證人保護(hù)法》。各國(guó)大多均在《刑法》或者《刑事訴訟法》中規(guī)定對(duì)證人的保護(hù)，典型的有日本、德國(guó) 、法國(guó)、意大利等大陸法系國(guó)家。美國(guó)在1970年制定的《有組織犯罪控制法》授予了司法部長(zhǎng)保護(hù)證人避免危險(xiǎn)的權(quán)力和費(fèi)用開(kāi)支，1971年出臺(tái)了《證人安全方案》，此外，其保護(hù)證人的規(guī)定還散見(jiàn)于《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》和各州法律之中，并無(wú)統(tǒng)一的立法�？梢�(jiàn)，南非在證人保護(hù)的立法上，走在了世界的前列。《南非1998年證人保護(hù)法》規(guī)定，司法部長(zhǎng)可以就與證人或者相關(guān)人員的保護(hù)有關(guān)的事項(xiàng)制定規(guī)章，這些規(guī)章須公布在政府公告上，而且可以規(guī)定，任何人若違反了該規(guī)章或不遵守該規(guī)章，即屬犯罪。在《證人保護(hù)法》第1條“定義”關(guān)于“本法”的界定中，明確指出包括規(guī)章。《1998年證人保護(hù)法》與司法部就與證人或者相關(guān)人員的保護(hù)有關(guān)的事項(xiàng)所制定的規(guī)章構(gòu)成了南非證人權(quán)利保護(hù)制度的體系。

　　二、《南非證人保護(hù)法》規(guī)定的內(nèi)容主要包括證人保護(hù)機(jī)關(guān)的設(shè)立，證人保護(hù)機(jī)關(guān)主任和成員的權(quán)力、職能與職責(zé)，保護(hù)的申請(qǐng)、決定、實(shí)施和解除程序，對(duì)處于保護(hù)下的證人和相關(guān)人員的處置，以及受保護(hù)人的權(quán)力義務(wù)等等。這些規(guī)定，總體來(lái)說(shuō)具有兩個(gè)特點(diǎn)，第一，多是原則性和一般性的規(guī)定，在證人權(quán)利保護(hù)制度體系中的地位相當(dāng)于《民法通則》在我國(guó)民事法律體系中的地位。關(guān)于如何保護(hù)證人等具體的規(guī)定，則由司法部制定規(guī)章加以規(guī)定。這就可以適應(yīng)社會(huì)的發(fā)展與保護(hù)的實(shí)際需要，避免《證人保護(hù)法》的朝定夕改。而作為證人保護(hù)機(jī)關(guān)的主管機(jī)關(guān)，司法部對(duì)如何能夠更好的保護(hù)證人，把證人保護(hù)制度落到實(shí)處有更深刻的體會(huì)。如《證人保護(hù)計(jì)劃》。美國(guó)著名法學(xué)家霍姆斯曾指出，“法律的生命從來(lái)是經(jīng)驗(yàn)，而不是邏輯”， 《南非1998年證人保護(hù)法》如此安排，對(duì)證人保護(hù)抱持著實(shí)用的態(tài)度。第二，條文在證人保護(hù)機(jī)關(guān)及其成員的權(quán)力、職能、職責(zé)、義務(wù)方面作出了大量的規(guī)定，對(duì)證人的保護(hù)方面，除了程序性的規(guī)定外，實(shí)體方面的規(guī)定并不多。這符合現(xiàn)代法治國(guó)家立法的一般原則，即對(duì)于國(guó)家權(quán)力的行使作出明細(xì)的規(guī)定，以防權(quán)力的濫用和消極行使。對(duì)于公民權(quán)利的行使與保護(hù)可以賦予個(gè)人一定的意志自由。《證人保護(hù)法》第11條規(guī)定，證人或者相關(guān)人員應(yīng)與證人保護(hù)機(jī)關(guān)主任訂立證人保護(hù)協(xié)議，除法律規(guī)定的必備事項(xiàng)外，證人保護(hù)官員與證人或者相關(guān)人員還可以就其他事項(xiàng)達(dá)成一致意見(jiàn)。

　　三、就以《1998年證人保護(hù)法》為主體構(gòu)成的南非證人權(quán)利保護(hù)制度的體系而言，其在具體的規(guī)定方面具有的特點(diǎn)有：

　　（一）在適用對(duì)象方面，適用于證人和相關(guān)人員。由于南非共和國(guó)是英聯(lián)邦成員國(guó)，對(duì)于證人的界定明顯受到了英美法系的影響�！蹲C人保護(hù)法》第1條對(duì)于“證人”的定義為在任何程序中被要求或者可能被要求提供證據(jù)或者已經(jīng)提供了證據(jù)的人員，“程序”的范圍也較廣，包括：就本法附表中所提述的任何罪行進(jìn)行的刑事訴訟程序；
在調(diào)查委員會(huì)或者裁判所面前進(jìn)行的程序；
1959年審訊法所規(guī)定的程序；
與申訴委員會(huì)實(shí)施的調(diào)查有關(guān)的程序；
1998年預(yù)防有組織犯罪法第5篇與第6篇中所提述的程序。南非共和國(guó)司法部發(fā)布的《STATEMENT ON THE WITNESS PROTECTION BILL》則指出，該法案不僅為刑事案件的證人提供保護(hù)，該種保護(hù)并適用于審訊程序、調(diào)查（質(zhì)詢）、特別裁判所以及南非警察機(jī)構(gòu)的獨(dú)立申訴委員會(huì)的證人。相關(guān)人員則指證人的家屬或者親屬中的任何成員，或者是與該證人有親近關(guān)系或者密切聯(lián)系的其他人員�！蹲C人保護(hù)計(jì)劃》則規(guī)定證人，證人贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、撫養(yǎng)的人，證人的家庭成員可以被納入證人保護(hù)計(jì)劃。

　�。ǘ�）在保護(hù)方式方面，就如同《STATEMENT ON THE WITNESS PROTECTION BILL》所指出的一樣，包括多種方式的保護(hù)。具體來(lái)說(shuō)，主要有：（1）人身安全保護(hù)。如《證人保護(hù)法》和《證人保護(hù)計(jì)劃》規(guī)定，將受保護(hù)人置于安全住所或者其他保護(hù)場(chǎng)所，這種保護(hù)并可以延續(xù)到主任認(rèn)為必需的足夠長(zhǎng)的時(shí)間。（2）證人有接受輔導(dǎo)和幫助的權(quán)利。《證人保護(hù)法》規(guī)定，司法部長(zhǎng)有權(quán)決定給證人提供幫助，并可以通過(guò)制定規(guī)章的方式，在法院內(nèi)設(shè)立證人接待中心，對(duì)證人進(jìn)行輔導(dǎo)，以及其他在法庭上對(duì)證人的協(xié)助和支持。（3）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。《證人保護(hù)計(jì)劃》規(guī)定，如果證人因?yàn)樽C人保護(hù)計(jì)劃的實(shí)施而不能工作，政府可以補(bǔ)償證人任何得以證明的收入損失。在適當(dāng)?shù)那樾蜗�，證人將會(huì)因?yàn)樗�（或她）的�?shí)際損失得到補(bǔ)償，但最大的數(shù)額一般來(lái)說(shuō)每天不超過(guò)R400，00。（4）移居�！蹲C人保護(hù)法》規(guī)定，可以對(duì)受保護(hù)人重新安置或者改變其身份�！蹲C人保護(hù)計(jì)劃》規(guī)定，如果證人在作證后，不能返回他（或她）的住處或工作地點(diǎn)，可以考慮將其安置在其他的地區(qū)定居；
并規(guī)定僅僅在將證人置于南非國(guó)內(nèi)的安全地點(diǎn)仍然不能保證證人安全的情況下，證人才可以保留在南非國(guó)境之外。移居在刑事案件審理完畢前即可進(jìn)行，甚至可在證人作證前實(shí)施。（5）就業(yè)保障。《證人保護(hù)計(jì)劃》規(guī)定，在解除對(duì)證人的保護(hù)后，證人必須采取必要的所有措施獲得工作，與實(shí)施證人保護(hù)計(jì)劃有關(guān)的官員應(yīng)當(dāng)協(xié)助證人尋找工作和住處。

　�。ㄈ�）臨時(shí)性保護(hù)�！蹲C人保護(hù)法》規(guī)定，在對(duì)證人或者相關(guān)人員請(qǐng)求保護(hù)的申請(qǐng)沒(méi)有作出最后決定時(shí)，如果證人保護(hù)機(jī)關(guān)主任或者證人保護(hù)官員認(rèn)為采取臨時(shí)性保護(hù)對(duì)證人或者相關(guān)人員的安全有必要，可以將其置于臨時(shí)性保護(hù)之下，臨時(shí)性保護(hù)不超過(guò)14天。對(duì)此，司法部長(zhǎng)Dullah Omar指出，臨時(shí)性保護(hù)是一個(gè)非常有用的措施，它適用于對(duì)證人或者相關(guān)人員安全的威脅較高，以至于他們需要立即被置于保護(hù)之下的緊急情況。

　�。ㄋ模�對(duì)未成年人的特殊保護(hù)性處置。由于未成年人的特殊性，《證人保護(hù)法》也對(duì)未成年人作出了一些特殊性的規(guī)定。一般來(lái)說(shuō)，保護(hù)的申請(qǐng)，將未成年人置于臨時(shí)性保護(hù)和保護(hù)之下，需要得到未成年人的父母或者監(jiān)護(hù)人的同意，但在特殊情況下，也可以不經(jīng)未成年人的父母或者監(jiān)護(hù)人的同意。這時(shí)，為了充分保護(hù)未成年人的利益，對(duì)于請(qǐng)求保護(hù)申請(qǐng)的審查，保護(hù)的決定、實(shí)施、解除則有更為嚴(yán)格的程序性保障，需要經(jīng)過(guò)高級(jí)法院首席法官的審查和批準(zhǔn)。而為了保護(hù)未成年人的安全，不論保護(hù)采取的情況如何， 法官都可以延緩對(duì)未成年人接觸權(quán)的行使，或者決定接觸權(quán)以符合條件的方式行使。

　�。ㄎ澹�對(duì)證人的保護(hù)，是多方努力的系統(tǒng)工程。《STATEMENT ON THE WITNESS PROTECTION BILL》指出，證人保護(hù)機(jī)關(guān)主任將得到政府其他部門(mén)的官員和公共機(jī)構(gòu)或者其他組織的人員的協(xié)助�！蹲C人保護(hù)法》規(guī)定，主任在行使權(quán)力、履行職能、執(zhí)行職責(zé)時(shí)，將會(huì)得到可以從其獲得幫助的任何人員的幫助，可以向任何國(guó)家部門(mén)提出合理要求，并可以通過(guò)訂立協(xié)議使用任何政府部門(mén)、個(gè)人、團(tuán)體、機(jī)構(gòu)、組織的設(shè)施和裝備。可見(jiàn)，在南非，對(duì)證人和相關(guān)人員的保護(hù)，是以證人保護(hù)機(jī)關(guān)為主體，全民支持的系統(tǒng)工程。

　　四、對(duì)《南非證人保護(hù)法》的借鑒以及我國(guó)證人保護(hù)制度的完善

　　要想改進(jìn)，第一步就是要看看擺在面前的現(xiàn)實(shí)。有必要先考察一下我國(guó)證人保護(hù)制度的立法現(xiàn)狀和實(shí)施效果。有學(xué)者認(rèn)為，當(dāng)前司法實(shí)踐中存在的證人問(wèn)題主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：其一是證人不作證；
其二是證人作假證。

并指出，多數(shù)證人不愿意出庭是害怕作證后受到打擊報(bào)復(fù)。

另有學(xué)者通過(guò)實(shí)證研究發(fā)現(xiàn)，證人不愿意作證的原因之一是對(duì)證人的保護(hù)無(wú)法落實(shí)，證人普遍害怕遭到打擊報(bào)復(fù)。

通觀我國(guó)法律，關(guān)于證人保護(hù)的條文僅有兩條，其一是《刑事訴訟法》第49條的規(guī)定，“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)保障證人及其近親屬的安全。對(duì)證人及其近親屬進(jìn)行威脅、侮辱、毆打或者打擊報(bào)復(fù)，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；
尚不夠刑事處罰的，依法給予治安管理處罰。”其二是《刑法》第308條“打擊報(bào)復(fù)證人罪”的規(guī)定，“對(duì)證人進(jìn)行打擊報(bào)復(fù)的，處3年以下有期徒刑；
情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑。”我國(guó)刑事訴訟法規(guī)定過(guò)于籠統(tǒng)，沒(méi)有規(guī)定具體的保障措施，對(duì)證人及其家屬安全的保障制度主要是立足于對(duì)已實(shí)施的報(bào)復(fù)行為進(jìn)行事后懲罰，缺乏預(yù)防性措施。刑法的規(guī)定其保護(hù)對(duì)象僅限于證人，對(duì)證人近親屬的保護(hù)沒(méi)有規(guī)定，處于于法無(wú)據(jù)的尷尬境地。因此，我國(guó)證人保護(hù)制度很不完善，在實(shí)踐中的效果很不理想�！白C人自身難保，誰(shuí)還敢來(lái)作證”， 這是一個(gè)沉重的話題。它告訴我們，完善我國(guó)的刑事證人保護(hù)制度，是司法實(shí)踐的要求和需要，勢(shì)在必行。

　　完善我國(guó)的證人保護(hù)制度，應(yīng)當(dāng)立足于我國(guó)的現(xiàn)實(shí)，并借鑒國(guó)外的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，而不能照搬照抄。問(wèn)題相同與解決問(wèn)題的方法不同這兩點(diǎn)完全可以兼容。

不同的國(guó)家對(duì)證人保護(hù)采取的措施各有符合本國(guó)實(shí)踐的進(jìn)路和方法，當(dāng)然，其目的都是為了更好地解決問(wèn)題，在此，就是為了更好的保護(hù)證人。借鑒南非共和國(guó)以《1998年證人保護(hù)法》為主體的證人保護(hù)制度，我認(rèn)為我國(guó)應(yīng)當(dāng)在立法上從以下方面加以完善：

　　一、單獨(dú)對(duì)證人保護(hù)立法能見(jiàn)國(guó)家對(duì)證人保護(hù)的重視，然而，我國(guó)現(xiàn)在正在進(jìn)行證據(jù)法的單獨(dú)立法，沒(méi)有必要對(duì)證人保護(hù)單獨(dú)立法，完全可以將其置于《證據(jù)法》中作為單獨(dú)一篇或者一章，這也便于證人保護(hù)與其他相關(guān)問(wèn)題的協(xié)調(diào)處理。因此，筆者建議，可在《證據(jù)法》中將證人保護(hù)作為單獨(dú)的一篇或一章，進(jìn)行規(guī)定。

　　二、關(guān)于保護(hù)的適用范圍，筆者認(rèn)為對(duì)證人及其家庭成員，近親屬，其所扶養(yǎng)、贍養(yǎng)、撫養(yǎng)的人以及其他與證人有親近關(guān)系和密切聯(lián)系，足以影響證人能否作證、作證真實(shí)程度的其他一切人員（以下稱(chēng)相關(guān)人員）。

　　三、保護(hù)的方式。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)包括對(duì)證人及其相關(guān)人員的人身安全保護(hù) ，財(cái)產(chǎn)保護(hù)，名譽(yù)保護(hù)，在必要范圍內(nèi)對(duì)證人及其相關(guān)人員的情況保密，為證人及其相關(guān)人員改變身份并幫助他們移居到其他安全的地區(qū)定居，及時(shí)制止并懲罰任何打擊報(bào)復(fù)正人的行為，對(duì)證人進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，對(duì)證人及其相關(guān)人員就業(yè)的保障措施，對(duì)證人在法庭上作證提供的幫助和服務(wù)等等。并應(yīng)規(guī)定，對(duì)證人及其相關(guān)人員打擊報(bào)復(fù)的，行為人并應(yīng)賠償醫(yī)療費(fèi)用和財(cái)產(chǎn)損失。

　　四、應(yīng)當(dāng)成立專(zhuān)門(mén)的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)，配備日常工作人員。初步設(shè)想是在司法部?jī)?nèi)設(shè)立證人保護(hù)司，負(fù)責(zé)證人保護(hù)的國(guó)內(nèi)協(xié)調(diào)工作和對(duì)外交涉工作；
各省、直轄市、自治區(qū)設(shè)立派出機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)證人保護(hù)的具體工作，可在機(jī)構(gòu)內(nèi)設(shè)立不同的部門(mén)，分別主管對(duì)請(qǐng)求保護(hù)申請(qǐng)的審查、保護(hù)的實(shí)施、接受證人的申訴和控告等等。證人保護(hù)派出機(jī)構(gòu)直接歸屬司法部領(lǐng)導(dǎo)，在執(zhí)行保護(hù)的過(guò)程中，證人保護(hù)官員得請(qǐng)求任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人的協(xié)助，對(duì)保護(hù)不予配合或者進(jìn)行妨礙者，以妨礙司法公正罪論處。

　　五、還應(yīng)規(guī)定證人保護(hù)的實(shí)行程序。首先，得由證人及其相關(guān)人員提出申請(qǐng)或者辯護(hù)律師、偵查機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、法院等代其提出申請(qǐng)，證人保護(hù)派出機(jī)構(gòu)審查后，決定是否對(duì)其實(shí)施保護(hù)、保護(hù)的方式和等級(jí)、保護(hù)的期限等等。在執(zhí)行保護(hù)時(shí)，由證人保護(hù)官員 會(huì)同公安部門(mén)、檢察機(jī)關(guān)或者法院成立個(gè)案的證人保護(hù)小組，并由證人保護(hù)官員指導(dǎo)證人保護(hù)工作。如果對(duì)證人實(shí)行保護(hù)的條件不復(fù)存在或者證人主動(dòng)要求放棄保護(hù)，則可以由證人保護(hù)派出機(jī)構(gòu)決定解除對(duì)證人的保護(hù)。

　　借鑒《南非證人保護(hù)法》對(duì)我國(guó)證人保護(hù)制度的完善設(shè)想只是一種方案而已 ，并不一定就是可行或者最適于實(shí)施的。但有所努力，有所嘗試總比放任自流，漠視問(wèn)題的存在，至少在治學(xué)的態(tài)度上好一些。筆者希望能有更多的人來(lái)關(guān)注證人保護(hù)這一并不遙遠(yuǎn)、甚至是亟待解決的問(wèn)題。

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