卡爾·施米特在漢語(yǔ)學(xué)界的粉墨登場(chǎng)已經(jīng)有一段時(shí)期了，圍繞著施米特的政治法學(xué)，中國(guó)政法思想領(lǐng)域的各種闡釋、比附乃至論爭(zhēng)，在我看來(lái)，都不是空穴來(lái)風(fēng)，實(shí)際上有著真實(shí)的現(xiàn)實(shí)社會(huì)政治的背景，是歷史演變中的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題的一種理論表述，盡管不無(wú)歪曲和扭變。本文無(wú)意探討所謂施米特的“純學(xué)問(wèn)”，而是試圖考察中國(guó)語(yǔ)境下的施米特問(wèn)題，在各種繁難歧變的思想扭結(jié)處梳理一下自己的思路。

　　一、施米特的毒刺

　　關(guān)于施米特其人的歷史小傳，人云亦云，見仁見智，其實(shí)事情大致是清楚的，并沒有多少迷霧疑團(tuán)，目前各派的論述大多包含著意識(shí)形態(tài)的意氣之爭(zhēng)，[i]盡管施米特一生的政治立場(chǎng)這個(gè)問(wèn)題是重要的，但對(duì)于一個(gè)思想家來(lái)說(shuō)，我認(rèn)為最重要的還是他的理論本身。毋庸置疑，施米特是一個(gè)充滿毒刺的思想家，與那些自由主義的“善意的”批判者（如阿倫特、沃格林，乃至當(dāng)今的斯金納等）不同，甚至與施特勞斯對(duì)于自由主義政治哲學(xué)的“居高臨下的”鄙視不同，施米特窮其一生對(duì)于自由主義的批判是不遺余力的和充滿惡意的，或者說(shuō)，他的理論對(duì)手就是自由主義的政治法學(xué)。[ii]

　　我們知道，無(wú)論從理論上還是實(shí)踐上，17世紀(jì)以來(lái)的世界史，特別是20世紀(jì)的歷史，是自由主義的“凱旋史”。對(duì)于何謂自由主義的政治與政治哲學(xué)，不說(shuō)別的，即便是在自由主義內(nèi)部，就出現(xiàn)了一次又一次爭(zhēng)論，變換了一種又一種形式，而且時(shí)至今日也不能說(shuō)自由主義的制度與理論已經(jīng)定于一尊。傳統(tǒng)的老保守主義、共產(chǎn)主義（社會(huì)主義乃至社會(huì)民主主義），以及20世紀(jì)以來(lái)的各種新保守主義和新馬克思主義，以及晚近幾十年來(lái)產(chǎn)生的各種后現(xiàn)代理論、施特勞斯學(xué)派、社群主義和劍橋?qū)W派的共和主義，它們從左右、前后兩個(gè)方面不遺余力地夾擊自由主義。但是，無(wú)可爭(zhēng)議的是，自由主義的憲政民主制度在20世紀(jì)的世界政治舞臺(tái)占據(jù)著主導(dǎo)地位，[iii]而且上述各種理論本身也都是在自由主義政治秩序所提供的言論自由的平臺(tái)上各領(lǐng)風(fēng)騷的，它們之間或許存在著這樣那樣的分歧，但在攻擊自由主義的基本原則方面卻是高度一致的，可以說(shuō)它們共同的理論對(duì)手即是自由主義。這從一個(gè)方面說(shuō)明了自由主義在理論和實(shí)踐上的優(yōu)勢(shì)地位，當(dāng)然也從另一個(gè)方面說(shuō)明了自由主義在理論和實(shí)踐上的不完善，甚至存在著重大的問(wèn)題。

　　自由主義很少標(biāo)榜自己是一種整全性的理論，可以包醫(yī)百病，特別是20世紀(jì)的現(xiàn)代自由主義，如羅爾斯的理論，更是把自己降到了十分有限的公共制度領(lǐng)域，以至于成為“薄的”自由主義，只是訴求基本的“重疊共識(shí)”。即便如此，自由主義還是強(qiáng)有力的，在實(shí)踐上取得了長(zhǎng)足的發(fā)展，在理論上也是長(zhǎng)盛不衰，這是為什么呢？在我看來(lái)，一個(gè)主要原因就是其自身的自發(fā)建構(gòu)性。首先，就理論層面來(lái)說(shuō)，自由主義的政治理論盡管有各種形態(tài)，但主導(dǎo)的是英美主流經(jīng)驗(yàn)主義和形式主義法學(xué)、憲政與政治理論，雖然其理論建構(gòu)的形而上學(xué)不強(qiáng)，但也并非完全自生自發(fā)，而是隨著時(shí)代問(wèn)題的不同而調(diào)整自己的思想體系。例如。古典的蘇格蘭啟蒙思想和以哈耶克為代表的自由至上主義就包含著保守主義的諸多因素，格林、霍布豪斯等人的新黑格爾主義、凱爾森的規(guī)范法學(xué)和凱恩斯的福利國(guó)家的經(jīng)濟(jì)學(xué)就包含著諸多國(guó)家主義的色彩，從邊沁、穆勒的功利主義到現(xiàn)代的英美實(shí)證主義法學(xué)與政治哲學(xué)則一直保持著自由主義的傳統(tǒng)特性，而現(xiàn)代北美的羅爾斯主義，既吸收了一些社會(huì)主義的平等價(jià)值趨向，又維系著洛克和康德的自由主義基本原則。上述這些自由主義的理論形態(tài)，雖然觀點(diǎn)各異，但都是對(duì)應(yīng)于西方社會(huì)各個(gè)特定歷史時(shí)期的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題而產(chǎn)生出來(lái)的理論，在基本的法治社會(huì)、權(quán)利保障、憲政民主制度和自由市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)等自由主義的核心理念方面，則是大體一致的，并沒有什么根本性的區(qū)別，從總的精神來(lái)說(shuō)，它們是現(xiàn)代西方社會(huì)政治與經(jīng)濟(jì)之主導(dǎo)性的理論支撐。其次，就實(shí)踐層面來(lái)說(shuō)，西方社會(huì)自17世紀(jì)以來(lái)，雖然出現(xiàn)過(guò)各種殖民主義、帝國(guó)主義、福利國(guó)家和所謂新帝國(guó)主義和后殖民主義，但就各個(gè)民族國(guó)家的國(guó)內(nèi)政治來(lái)說(shuō)，基本上落實(shí)了法治、憲政和民主的政治制度，二次世界大戰(zhàn)和冷戰(zhàn)對(duì)峙以及現(xiàn)代的國(guó)際秩序，并沒有從根本上改變西方國(guó)家的自由主義的基本政治架構(gòu)。自由主義在政法制度層面和政治正當(dāng)性方面，總是能夠平衡各種內(nèi)外因素引發(fā)的巨大震蕩，在保守主義、社會(huì)主義和國(guó)家主義的攻擊下，保持著頑強(qiáng)的生命力和寬宏的包容性。

　　勾勒上述這些簡(jiǎn)單的政治常識(shí)或宏觀敘事，只是為了能夠從世界歷史的現(xiàn)代真實(shí)圖景方面來(lái)審視一下施米特的思想。在某些人眼中，自由主義不過(guò)是些膚淺的經(jīng)驗(yàn)之談，平庸乏味，毫無(wú)新意，而施特勞斯和施米特們遠(yuǎn)見卓識(shí)，識(shí)古察今，不是洞徹了人類五千年歷史演變的隱秘教誨，就是揭纛了高于常態(tài)政治之上的決斷國(guó)家命脈的內(nèi)在機(jī)緣。但在我看來(lái)，真所謂“播下的是龍種，收獲的是跳蚤�！泵鎸�(duì)人類政治事實(shí)的全貌，他們的高論華而不實(shí)，忽視乃至有意遮蔽了基本的道理，其實(shí)，政治之道往往是些歷史的經(jīng)驗(yàn)和簡(jiǎn)單的常識(shí)，是審慎而寬容的世俗智慧，在此各種各樣的神秘主義和教條主義都是害人的。應(yīng)該指出，施米特對(duì)于自由主義的批判雖然并不是什么了不得的大事，但這個(gè)施米特能夠死而復(fù)活，在當(dāng)今引起學(xué)術(shù)思想界的震蕩，成為老右派和新左派共同的新寵，其中必有深層的原因，而把他放在中國(guó)的語(yǔ)境中來(lái)考察，就更有耐人琢磨之處。究竟什么東西使得西方的老右派和新左派在施米特那里找到了共同的興奮點(diǎn)，并不謀而合地夾擊現(xiàn)代以北美為代表的自由主義政治理論乃至現(xiàn)實(shí)的政治制度呢？

　　就現(xiàn)實(shí)社會(huì)層面來(lái)看，西方社會(huì)20世紀(jì)以來(lái)的自由主義政治、法律與經(jīng)濟(jì)方面的實(shí)踐并非毫無(wú)問(wèn)題，而是弊端百出，民主政治上的“公法化擴(kuò)張”和“討價(jià)還價(jià)的”民主的庸俗墮落，法律形式主義的冷酷無(wú)情和價(jià)值中立主義的不講道德，經(jīng)濟(jì)個(gè)人主義的極端自私和全球經(jīng)濟(jì)過(guò)程的國(guó)際掠奪，這些都滋生于自由主義制度的機(jī)制之內(nèi)，構(gòu)成了資本主義的深刻危機(jī)。就理論形態(tài)來(lái)看，20世紀(jì)以來(lái)的各種新自由主義在繼承古典思想和解決新問(wèn)題方面雖不乏創(chuàng)新，如伯林、凱恩斯、弗里德曼、哈耶克、羅爾斯等人的各種理論，但并沒有徹底地解決上述諸多的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題，而且自由主義理論內(nèi)部又不斷產(chǎn)生分裂，一種普世的自由主義政治哲學(xué)理念是否還存在也成為了一個(gè)有待回答的問(wèn)題。因此，晚近以來(lái)，西方思想界對(duì)于自由主義政治理論與實(shí)踐的質(zhì)疑日益凸顯，一個(gè)典型的例證就是福山，冷戰(zhàn)之后，他提出的以自由民主政治為歸宿的歷史終結(jié)理論非但沒有引起人們的普遍共識(shí)，反而遭致了來(lái)自各個(gè)方面的嚴(yán)厲批評(píng)，由此可見，在今日世界，自由主義的政治理念和基本價(jià)值并沒有取得廣泛的認(rèn)同。從上述背景來(lái)審視施米特思想的復(fù)活就不難理解了，這顆毒刺為左右兩派理論提供了解剖、批判自由主義政治理論的新資源，從某種意義上說(shuō)，它確實(shí)刺中了自由主義的軟肋。

　　二、自由主義政治法學(xué)的軟肋

　　英美自由主義的政治理論一直隱蔽著一個(gè)重大的主題（hidden agenda），[iv]那就是國(guó)家問(wèn)題，在這方面，恰恰是傳統(tǒng)的大陸法德國(guó)家的政治法權(quán)思想給出了深入的理論闡釋。此外，英美的民主政治在20世紀(jì)也受到各個(gè)方面的挑戰(zhàn)，現(xiàn)代的大眾民主無(wú)論在實(shí)質(zhì)上還是在程序上都出現(xiàn)了很多的弊端。如果說(shuō)現(xiàn)代自由主義政治理論存在著所謂軟肋的話，那就是國(guó)家主權(quán)和民主制度問(wèn)題，實(shí)際上施米特對(duì)于自由主義撻伐最著力的也正是這兩個(gè)問(wèn)題，本文下面的分析將指出，在施米特眼里，上述兩個(gè)問(wèn)題其實(shí)是合為一體的，都是“政治”國(guó)家問(wèn)題，即自由主義的民主政治無(wú)法為國(guó)家提供正當(dāng)性的基礎(chǔ)，國(guó)家的實(shí)質(zhì)在于超越大眾民主的非常態(tài)的主權(quán)決斷。

　　施米特首先是一位憲法學(xué)家，他對(duì)于國(guó)家問(wèn)題的看法，是從政治法學(xué)—政治神學(xué)的角度展開的。通觀他的幾部代表性著作，如《政治的概念》、《憲法學(xué)說(shuō)》和《憲法的守護(hù)者》、《政治的神學(xué)》等，我們可以看到，他對(duì)于國(guó)家問(wèn)題的思考展現(xiàn)為如下三個(gè)層面：

　　第一，圍繞著《魏瑪憲法》文本的批判性考察。施米特通過(guò)剖析制定這部憲法的自由主義憲法理論基調(diào)以及當(dāng)時(shí)各派政治勢(shì)力之間的較量與妥協(xié)的情勢(shì)分析，論述了他對(duì)于魏瑪政治的認(rèn)識(shí)。在他看來(lái)，魏瑪憲政的平庸乏味與最終失敗在于自由民主憲法的妥協(xié)性、價(jià)值中立和非政治化，問(wèn)題的要害在于憲法第48條，即是否賦予了總統(tǒng)制以守護(hù)憲法的超越權(quán)限，對(duì)于自由民主的敵人實(shí)施專政。按照施米特的理解，魏瑪自由主義政治法學(xué)的失誤在于教條性地固守立憲政治的根本就是保護(hù)公民的基本自由不受公權(quán)力的侵犯，而不知市民法治國(guó)的基礎(chǔ)在于政治國(guó)家，當(dāng)憲法的自由民主實(shí)質(zhì)本身受到侵犯時(shí)，需要一種國(guó)家的權(quán)威力量來(lái)保護(hù)憲法。

　　第二，構(gòu)建了一套非常政治的憲法學(xué)說(shuō)體系。施米特對(duì)于魏瑪憲法的批判是基于他的一整套系統(tǒng)的憲法學(xué)理論，他首先區(qū)分了兩種憲法概念或理論，即絕對(duì)的憲法與相對(duì)的憲法，并據(jù)此劃分了非常政治與常態(tài)政治兩種形態(tài)。在他看來(lái)，相對(duì)的常態(tài)政治的憲法秩序是個(gè)別性的，非本質(zhì)的，真正的憲法是非常態(tài)的憲法，在此，他提出了區(qū)分?jǐn)秤训恼�治決斷這個(gè)關(guān)系國(guó)家主權(quán)的根本問(wèn)題。圍繞著敵友政治的主權(quán)決斷論，施米特集中對(duì)于以凱爾森為代表的實(shí)證主義的規(guī)范憲法學(xué)展開了猛烈的批判，并把他自己的憲法學(xué)體系納入歐洲博丹以降的政治法學(xué)的宏大思想脈絡(luò)之中來(lái)加以闡釋。

　　第三，為了確立自己的政治法學(xué)的正當(dāng)性基礎(chǔ)，施米特并沒有步傳統(tǒng)的人民民主（直接民主）之后塵，而是返歸羅馬天主教大公主義的神學(xué)淵源，由此他與各種左派思想相揖別，表現(xiàn)出右派保守主義的底色。[v]也正是在這個(gè)問(wèn)題上，施米特對(duì)于自由主義的議會(huì)民主制展開了猛烈的抨擊，在他看來(lái)，自由主義民主制的平等原則是一種虛假的理想，既不能防止不同利益團(tuán)體的討價(jià)還價(jià)的墮落，更不能為政治國(guó)家的主權(quán)本質(zhì)給出正當(dāng)性的論證，“現(xiàn)代國(guó)家學(xué)說(shuō)的概念是從神學(xué)轉(zhuǎn)換而來(lái)的”，從政治法學(xué)上升到政治神學(xué)，這是施米特法權(quán)學(xué)說(shuō)的歸宿，在那里，敵友政治的非常狀態(tài)下的主權(quán)決斷獲得了最終的證明。

　　毋庸置疑，施米特的學(xué)說(shuō)是龐大的、繁復(fù)的和“深刻的”，顯示著一種德國(guó)思想的“政治成熟”。現(xiàn)在的問(wèn)題是，施米特學(xué)說(shuō)對(duì)于自由主義意味著什么？他是一個(gè)極端的保守主義者？一個(gè)權(quán)威的自由主義者？一個(gè)現(xiàn)代的極權(quán)主義者？在我看來(lái)，盡管施米特問(wèn)題是說(shuō)不盡的，但他的思想確實(shí)刺中了自由主義的一個(gè)軟肋，即國(guó)家主權(quán)問(wèn)題。關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，有必要提及兩個(gè)著名的自由主義的法政理論家：凱爾森與哈耶克。[vi]

　　施米特與凱爾森是直接的理論對(duì)手，施米特的很多著作對(duì)于后者是持猛烈的批判態(tài)度的，他們的法律觀，尤其是憲法理論是尖銳對(duì)立的。在施米特看來(lái)，凱爾森的形式法學(xué)僅僅指出了常態(tài)政治的法律規(guī)范，其最大的問(wèn)題是所謂純粹的價(jià)值中立，即不愿就法律的政治內(nèi)容給出實(shí)質(zhì)性的判斷，這樣的法律盡管以維護(hù)個(gè)人的自然權(quán)利為出發(fā)點(diǎn)，但國(guó)家的主權(quán)實(shí)質(zhì)性地缺位，民族國(guó)家的政治正義在凱爾森炮制的從國(guó)際法到國(guó)內(nèi)法的規(guī)范層級(jí)體系中無(wú)法有效地行使自己的決斷。如果說(shuō)在凱爾森的法律體系中國(guó)家主權(quán)還有一個(gè)純粹的形式，那么在哈耶克的法律思想中，主權(quán)本身也被拋棄了，哈耶克在他的《立法、法律與自由》一書中就明確指出“國(guó)家主權(quán)”是一個(gè)臆想出來(lái)的怪物。[vii]有意思的是，哈耶克在國(guó)家主權(quán)問(wèn)題上的觀點(diǎn)雖然是凱爾森形式主義國(guó)家理論的進(jìn)一步弱化，但他并不認(rèn)同后者，反而在書中對(duì)凱爾森為代表的法律實(shí)證主義給予了激烈的批判，認(rèn)為這種立法的法律觀凸顯了國(guó)家主義的公法意志，對(duì)真正的自由構(gòu)成了威脅。相比之下，哈耶克對(duì)于施米特明確鼓吹國(guó)家主權(quán)決斷的憲法理論卻未曾置啄。這是為什么呢？[viii]

　　在我看來(lái)，這個(gè)問(wèn)題的實(shí)質(zhì)在于現(xiàn)代形態(tài)的自由主義政治法學(xué)所著力構(gòu)建的是一種內(nèi)政的憲政法治理論，對(duì)于對(duì)外主權(quán)的國(guó)家問(wèn)題缺乏深層的思考，不是把國(guó)家視為一個(gè)既定的法律擬制（凱爾森）就是視為無(wú)用的累贅（哈耶克），國(guó)家法律的價(jià)值中立和個(gè)人主義的優(yōu)先地位成為自由主義的基本原則。哈耶克對(duì)于施米特的些許好感并非他的政治中心主義，哈耶克恰恰是要“政治的去中心化”（the dethronement of politics）的，而是后者的政治保守主義，即他們?cè)诜磳?duì)實(shí)證主義的形式法學(xué)以及由此導(dǎo)致的大眾民主的墮落方面，找到了共同點(diǎn)，只不過(guò)施米特訴求的是超越法律的非常政治的實(shí)質(zhì)性決斷，而哈耶克訴求的是自發(fā)演進(jìn)的作為正當(dāng)行為規(guī)則的自由秩序。但是哈耶克的問(wèn)題在于，當(dāng)自生秩序擴(kuò)展到一個(gè)國(guó)家的邊界時(shí)，國(guó)家之間的法權(quán)對(duì)壘是否可以抵御自由秩序的演進(jìn)呢？對(duì)此，哈耶克并沒有從憲法政治的角度給出明確的說(shuō)明，(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))

　　當(dāng)然人們可以從他的自由經(jīng)濟(jì)理論中推演出經(jīng)濟(jì)規(guī)則的世界主義，但國(guó)家憲法的主權(quán)原則仍然被遮蔽了。從這個(gè)意義上說(shuō)，凱爾森的法律層級(jí)理論卻是補(bǔ)充了這個(gè)國(guó)家主權(quán)的缺位，由此可以說(shuō)，他們?cè)诖蟮姆矫�，都屬于自由主義的理論譜系，但問(wèn)題在于凱爾森的國(guó)際法高于國(guó)內(nèi)法的純粹法學(xué)盡管邏輯上是自恰的，可在現(xiàn)實(shí)中從來(lái)就是不存在的，自由主義的政治法學(xué)一旦走出國(guó)界（政治法權(quán)意義上的），就面臨著言不符實(shí)的困難，這個(gè)困難在羅爾斯的萬(wàn)民法理論中也是同樣尖銳存在的，[ix]因此，這不能不說(shuō)是自由主義的軟肋。

　　問(wèn)題在于刺中了自由主義政治法學(xué)的軟肋是否就一定證成了施米特理論的勝利呢？我看并非如此，這是本文在此所要著力闡發(fā)的，我們下面分三個(gè)方面來(lái)論述。

　　第一，按照前面的論述，自由主義政治法學(xué)的軟肋在于國(guó)際間的國(guó)家主權(quán)缺位，其內(nèi)政的憲政理論和規(guī)范法學(xué)無(wú)法化約國(guó)家外部的敵對(duì)關(guān)系，所謂永久和平只能是自由主義的一廂情愿，民族國(guó)家的利益沖突和價(jià)值紛爭(zhēng)決定了非常時(shí)刻的主權(quán)決斷的必要性。但是，這是否就意味著國(guó)家主權(quán)在國(guó)內(nèi)法權(quán)關(guān)系中的絕對(duì)優(yōu)先性呢？應(yīng)該指出的是，施米特的理論從一個(gè)極端走向了另外一個(gè)極端，即他把國(guó)家間的政治或民族國(guó)家的對(duì)外主權(quán)轉(zhuǎn)換為一個(gè)超越于一切形式法學(xué)之上的絕對(duì)力量，把它的本質(zhì)赤裸裸地解定為區(qū)分?jǐn)秤�，并一馬平川地將其推行于國(guó)內(nèi)政治。在他看來(lái)，近代法治國(guó)的兩個(gè)法治原則——分配原則和組織原則，忽視了法治的政治要素，自由主義試圖通過(guò)國(guó)家的分權(quán)制衡來(lái)維護(hù)個(gè)人自由的憲政制度是無(wú)效的，因?yàn)椋瑖?guó)家理由先于個(gè)人權(quán)利，國(guó)家不是為了個(gè)人而存在的。顯然，施米特的這個(gè)國(guó)家理由論與自由主義的國(guó)家學(xué)說(shuō)有著根本性的區(qū)別，在后者看來(lái)，國(guó)家是由個(gè)人構(gòu)建的，國(guó)家理由存在于個(gè)人權(quán)利的保障之中，固然國(guó)家具有法律的擬制人格，但它畢竟是虛擬的，而非實(shí)質(zhì)性的實(shí)體，國(guó)家的對(duì)外主權(quán)不能轉(zhuǎn)換為對(duì)內(nèi)主權(quán)的絕對(duì)至上性，更不能以此來(lái)化約憲政的核心原則，即通過(guò)分權(quán)制衡來(lái)保障個(gè)人權(quán)利。自由主義的政治法學(xué)認(rèn)為國(guó)內(nèi)政治高于國(guó)際政治，內(nèi)政的憲政原則高于外交的主權(quán)原則，人權(quán)高于主權(quán)。這是兩者之間的根本性區(qū)別。

　　第二，隨著前面有關(guān)內(nèi)政與外交的辯駁，其實(shí)已經(jīng)涉及另外一個(gè)相關(guān)的重大問(wèn)題，即究竟何謂真正的政治。在施米特看來(lái)，政治就是區(qū)分?jǐn)秤眩�就是有關(guān)主權(quán)的實(shí)質(zhì)性決斷，因此，自由主義法治國(guó)的兩個(gè)政治原則——同一性原則和代表制原則，只是表述了常態(tài)政治的扁平狀況，無(wú)法揭示政治的非常狀態(tài)，而后者才是真正的政治，在那里平時(shí)隱而不彰的主權(quán)作為一個(gè)極限概念張顯出來(lái)，呼喚著主權(quán)者的決斷。一切政治說(shuō)到底就是區(qū)分?jǐn)秤训姆浅�態(tài)的決斷，政治的實(shí)質(zhì)就是非常政治。自由主義的政治法學(xué)與施米特相反，認(rèn)為真正的政治不是非常態(tài)的，而是常態(tài)政治，政治最終要轉(zhuǎn)換為法律規(guī)范問(wèn)題，只有通過(guò)法治與民主，才能實(shí)現(xiàn)政治的和解。政治不是區(qū)分?jǐn)秤眩�更不是你死我活的斗�?zhēng)，而是法律上的權(quán)利平等和利益博弈。所謂政治，在自由主義看來(lái)，不過(guò)是通過(guò)民主的程序在法律的統(tǒng)治下實(shí)現(xiàn)個(gè)人的自由、幸福與其他訴求，政治需要樹立權(quán)威，但那是法律的權(quán)威，國(guó)家需要一個(gè)主權(quán)者，但它最終要從屬于人民，維護(hù)個(gè)人的正當(dāng)權(quán)利。當(dāng)然，政治并不總是常態(tài)政治，在特殊的情況下也會(huì)出現(xiàn)非常態(tài)的時(shí)期，或者說(shuō)也有非常政治，也有危機(jī)時(shí)刻，也需要統(tǒng)治者或主權(quán)者的決斷，但那是特殊的，例外的，必須把非常政治轉(zhuǎn)化為常態(tài)政治，憲政制度和民主制度就是防止非常態(tài)政治絕對(duì)化和永恒化的政治機(jī)制。[x]施米特的問(wèn)題是把非常態(tài)政治絕對(duì)化了，把所有的政治都視為主權(quán)決斷的非常時(shí)刻，并且把這種決斷的正當(dāng)性付諸于神義論，因此排斥了自由民主的正當(dāng)性根源。當(dāng)然，自由主義政治法學(xué)無(wú)視非常態(tài)時(shí)期，遮蔽主權(quán)問(wèn)題，否認(rèn)政治決斷的憲法學(xué)意義，也是教條主義的和形式主義的，這樣也就把自己的軟肋暴露出來(lái)了。其實(shí)，成熟的自由主義政治法學(xué)是完全可以把常規(guī)政治與憲法政治、規(guī)范政治與決斷政治、法律自由與政治權(quán)威、個(gè)人主義與國(guó)家主義有效地結(jié)合在一起的，例如，休謨政治哲學(xué)中的自由與權(quán)威相互平衡的政體理論，孟德斯鳩的市民法與政治法互動(dòng)的法意思想，黑格爾法哲學(xué)中的市民社會(huì)的法律與政治國(guó)家的法律的統(tǒng)一理論，乃至當(dāng)代憲法學(xué)家阿克曼提出的憲法政治與二元民主理論，以及自由派共和主義的商議民主理論，等等，都為應(yīng)對(duì)施米特的非常政治理論提供了可資借鑒的資源。[xi]

　　第三，應(yīng)該指出，施米特對(duì)于現(xiàn)代民族國(guó)家在15世紀(jì)以來(lái)的歐洲乃至北美的生成發(fā)育機(jī)制是帶著德國(guó)思想的有色眼鏡來(lái)考察的，這導(dǎo)致了兩個(gè)方面的問(wèn)題。一方面，他清醒地把握到歐洲大陸國(guó)家，特別是德國(guó)，在走向自由、民主、憲政的民族國(guó)家所歷經(jīng)的艱難，甚至歧路，由此一脈相承地延續(xù)了所謂“德國(guó)問(wèn)題”的本己經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，并因此質(zhì)疑自由民主的法治國(guó)在德國(guó)實(shí)現(xiàn)的可能前景，為此，他提出了自己的政治法學(xué)理論，以喚起民族意識(shí)的覺醒與成熟；
但另一方面，他又囿于自己的本土資源而缺乏真正的審視世界的宏大眼界，他沒有實(shí)質(zhì)性地認(rèn)識(shí)到英美國(guó)家在走向自由、民主、憲政的民族國(guó)家所遵循的自由主義政治實(shí)踐之正道。也就是說(shuō)，憲政國(guó)家并非真的都像施米特眼中的魏瑪民國(guó)那樣軟弱不堪和不講政治，如果說(shuō)他對(duì)于自由主義政治法學(xué)的指責(zé)在魏瑪憲法那里是深刻的和正確的，擊中了德國(guó)自由主義的要害，但這種指責(zé)對(duì)于英美國(guó)家的憲法政治卻是無(wú)的放矢，英美憲政國(guó)家在政治上遠(yuǎn)非如此幼稚和無(wú)力。盡管英美譜系的自由主義理論家們大多遮蔽了國(guó)家這個(gè)主題，以至成為“隱蔽的主題”或軟肋，但在那里的自由主義憲政實(shí)踐中，英美國(guó)家卻從來(lái)都是強(qiáng)有力的，他們的政治從來(lái)沒有軟弱過(guò)，他們的國(guó)家在歷史的進(jìn)程中通過(guò)殖民主義、帝國(guó)主義和兩次世界大戰(zhàn)以及冷戰(zhàn)的勝利，充分驗(yàn)證了憲政民主國(guó)家完全可能是政治強(qiáng)大的，經(jīng)濟(jì)繁榮的，和人民自由的。那里的常態(tài)政治何嘗缺乏政治的決斷呢？那里的規(guī)范憲法何嘗消解了自由民主的實(shí)質(zhì)呢？那里的人權(quán)何嘗與主權(quán)頡頏對(duì)立呢？

　　由此看見，無(wú)論就內(nèi)政還是外交來(lái)說(shuō)，一個(gè)政治權(quán)力有限度的強(qiáng)有力的主權(quán)在握的憲政國(guó)家是存在的，一個(gè)以法律特別是以憲法區(qū)分守法者（友）與非法者（敵）而不是以政治特別是非常政治區(qū)分?jǐn)秤训姆ㄖ螄?guó)家是存在的。施米特以德國(guó)魏瑪民國(guó)憲政的特殊個(gè)例來(lái)指陳自由主義的整個(gè)憲政實(shí)踐，實(shí)在是盲昧于世界潮流的浩蕩，至于他的投靠納粹政權(quán)，則是誤把杭州作汴州，不過(guò)是考量了他的政治智慧并不高明，而他晚年所炮制的所謂的大地法，尤其是游擊隊(duì)理論，則把自己降低到滑稽可笑的地步，通過(guò)邊緣的游擊隊(duì)?wèi)?zhàn)略來(lái)顛覆憲政民主的世界共和之大勢(shì)，其左派先鋒隊(duì)的游魂已經(jīng)瓦解了右派保守主義的風(fēng)骨，難怪連施特勞斯也為之慨嘆。

　　三、中國(guó)語(yǔ)境下施米特問(wèn)題的吊詭

　　前面我們論述了施米特思想的德國(guó)特性，自由主義政治法學(xué)的軟肋以及施米特對(duì)于自由主義憲政理論與實(shí)踐的片面性理解，到此為止，還沒有涉及中國(guó)語(yǔ)境下的施米特問(wèn)題。一般所說(shuō)的“德國(guó)問(wèn)題”是指18世紀(jì)以來(lái)德國(guó)數(shù)代思想家們痛感英國(guó)政治社會(huì)的成功并基于本國(guó)政治文化傳統(tǒng)而提取出的一個(gè)普遍問(wèn)題閾，盡管從早期的德國(guó)政治浪漫派、19世紀(jì)古典政治哲學(xué)到新舊歷史學(xué)派的經(jīng)濟(jì)學(xué)，再到韋伯的社會(huì)學(xué)、施米特的憲法學(xué)，直至希特勒的國(guó)家社會(huì)主義，乃至當(dāng)今歐盟的德國(guó)火車頭作用，盡管二百年來(lái)其中的思想路徑以及觀點(diǎn)各種各樣，迥然有別，甚至相互對(duì)立，但有一條主線卻是顯然的，那就是融入以英美為主體的世界文明的德國(guó)自己的道路，它標(biāo)志著一個(gè)民族的政治成熟與否。至于“中國(guó)問(wèn)題”則是一種比附“德國(guó)問(wèn)題”的說(shuō)法，指的是中國(guó)融入世界文明中的自己的道路問(wèn)題。我認(rèn)為這個(gè)問(wèn)題是客觀存在的，目前所謂“中國(guó)國(guó)情論”、“中國(guó)特殊論”甚至“中國(guó)例外論”都是基于相關(guān)的預(yù)設(shè)，但它們?cè)谔幚硪话闩c特殊的關(guān)系問(wèn)題上，過(guò)于強(qiáng)調(diào)后者，而忽視了憲政民主的普世價(jià)值，特殊是在融入世界潮流中的特殊，不是相隔絕。因此這個(gè)問(wèn)題還需要為中國(guó)理論界所自覺，并進(jìn)一步提升為一個(gè)涉及政治、經(jīng)濟(jì)、法律、歷史、文化等多個(gè)領(lǐng)域的問(wèn)題閾。

　　綜觀上個(gè)世紀(jì)80年代以來(lái)的中國(guó)社會(huì)政治思想史，我們發(fā)現(xiàn)，伴隨著我國(guó)改革開放的開展，各種各樣的西方思想潮流紛紛被引介到中國(guó)。先是人道主義、人文主義和西方馬克思主義，它們?yōu)橹袊?guó)當(dāng)時(shí)的思想解放和啟蒙，人性復(fù)歸和確立人的主體性地位，做出了應(yīng)有的貢獻(xiàn)。90年代，各種社會(huì)理論、經(jīng)濟(jì)理論和法律理論被系統(tǒng)地引介過(guò)來(lái)，進(jìn)一步推進(jìn)了中國(guó)社會(huì)的全面轉(zhuǎn)型，尤其為經(jīng)濟(jì)改革的深入和法治社會(huì)的構(gòu)建提供了強(qiáng)有力的理論支持。不過(guò)，隨著中國(guó)社會(huì)的日趨多元化，與此同時(shí)，各種各樣的后現(xiàn)代思想也大規(guī)模的傳入中國(guó)，并且與中國(guó)傳統(tǒng)的虛無(wú)思想形成了某種形式的合流。21世紀(jì)初始，伴隨著中國(guó)社會(huì)的內(nèi)在要求，西方社會(huì)的各種政治理論和法政思想也開始大規(guī)模的譯介過(guò)來(lái)，并且引起了廣泛的影響�？偟膩�(lái)說(shuō)，上述思想理論的大批量引介，對(duì)于一個(gè)封閉鎖國(guó)多年的中國(guó)社會(huì)來(lái)說(shuō)是非常有益的，我們需要吸收國(guó)外各種各樣的理論資源，以加強(qiáng)我們的理論建設(shè)，激發(fā)、培育和促進(jìn)中國(guó)自己的學(xué)術(shù)文化和文明精神，并為構(gòu)建中國(guó)的憲政民主制度，提供理論上的支撐。

　　但是，我們也必須清醒地看到，隨著中國(guó)社會(huì)的多元分化，尤其是強(qiáng)勢(shì)政黨政治的重壓，一個(gè)正常的社會(huì)秩序以及與其相關(guān)的社會(huì)意識(shí)還遠(yuǎn)沒有健康地形成，即便在學(xué)術(shù)思想界，對(duì)于中國(guó)當(dāng)今社會(huì)本質(zhì)的認(rèn)識(shí)，對(duì)于中國(guó)向何處去的看法，就出現(xiàn)了很大的分歧，甚至產(chǎn)生了激烈的紛爭(zhēng)，所謂自由主義、新左派的論戰(zhàn)，以及民族主義、社會(huì)主義、新儒學(xué)等思潮的蜂起，都是基于上述背景而產(chǎn)生的。因此，落實(shí)到西方思想的引介，其情況就與20世紀(jì)后20年相比出現(xiàn)了很大的不同，如果說(shuō)前者更多的是拿來(lái)主義的被動(dòng)性的吸收，并且伴隨著知識(shí)學(xué)的沖動(dòng)與歡樂，那么現(xiàn)在就必須面對(duì)如下三個(gè)方面的考量：第一，引介什么？第二，為什么要引介？第三，與中國(guó)問(wèn)題的關(guān)聯(lián)性是什么？當(dāng)然，如果作為一種純粹的學(xué)術(shù)研究，上述問(wèn)題大可不必考慮。但是，遠(yuǎn)的不說(shuō)，就近些年的中國(guó)思想界來(lái)看，作為某種顯學(xué)的西方經(jīng)濟(jì)、法律與政治思想，如哈耶克的政治法律理論、新自由主義經(jīng)濟(jì)學(xué)、后殖民地理論、施特勞斯的古典哲學(xué)、施米特的政治法學(xué)以及共和主義思想，等等，它們的被引介到中國(guó)，顯然并非僅僅是作為純學(xué)術(shù)思想，而是具有多方面的意義，因此，上述三個(gè)問(wèn)題擺在我們的面前，本文所謂的“中國(guó)語(yǔ)境下的施米特問(wèn)題”顯然也是屬于這個(gè)議題。

　　我們知道，中國(guó)現(xiàn)時(shí)代處于一個(gè)重大的社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期，這個(gè)時(shí)期從本質(zhì)上是1840年中國(guó)開始新的重建這個(gè)偉大而又艱難的歷史使命的繼續(xù)，因?yàn)槲覈?guó)經(jīng)過(guò)一百五十年的努力并沒有通過(guò)自己“歷史三峽”，建設(shè)一個(gè)自由、憲政、民主的民族國(guó)家這個(gè)任務(wù)遠(yuǎn)沒有完成，甚至還只是開始，盡管我們已經(jīng)搞了兩個(gè)共和國(guó)。說(shuō)到這個(gè)問(wèn)題，我感到有必要把握我們的周遭世界以便確立我們的定位。從外部環(huán)境來(lái)看，我們?nèi)谌氲氖澜绲侥壳盀橹谷匀皇且粋�(gè)以主權(quán)國(guó)家為主體的國(guó)際秩序，盡管不時(shí)有去國(guó)家化的呼聲，但今日的世界依然是由民族國(guó)家構(gòu)成的世界，這個(gè)世界從1648年《威斯特伐利亞和約》演變至今已經(jīng)有近500年的歷史，在這個(gè)歷史階段，西方各主要國(guó)家無(wú)論主動(dòng)還是被動(dòng)都相繼完成了民族國(guó)家的國(guó)家建設(shè)，而且實(shí)現(xiàn)了自由民主憲政的政體制度。但是，對(duì)于中國(guó)這個(gè)老大的政治體來(lái)說(shuō)，民族國(guó)家的國(guó)家建設(shè)還只有一百多年的時(shí)間，在此之前，我們屬于王朝政治。真切地說(shuō)，從鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)開始，我們才開始這個(gè)新的政治形態(tài)的進(jìn)程，而且屢受挫折，尚不能說(shuō)已經(jīng)構(gòu)建出一個(gè)優(yōu)良的民族國(guó)家的制度形態(tài)。雖然費(fèi)正清提出的沖擊—反應(yīng)的模式多少有些機(jī)械僵化，但我仍然認(rèn)為它揭示了中國(guó)走向現(xiàn)代化道路的本質(zhì)。也就是說(shuō)，我們是在與西方列強(qiáng)（民族國(guó)家）的碰撞中，在血與火的洗禮中開始我們的國(guó)家建設(shè)的。而且，與歐美國(guó)家乃至日本不同，中國(guó)的現(xiàn)代化之路具有我們的獨(dú)特性，在我看來(lái)，它構(gòu)成了所謂“中國(guó)問(wèn)題”的實(shí)質(zhì)。

　　首先，從政治邏輯來(lái)看，我們一百五十年來(lái)所亟待解決的問(wèn)題，對(duì)應(yīng)的是西方17—19世紀(jì)各民族國(guó)家曾經(jīng)面臨的問(wèn)題，而我們現(xiàn)在所必須應(yīng)對(duì)的國(guó)際秩序卻是20世紀(jì)和21世紀(jì)的世界秩序。因此，在時(shí)間上乃是不對(duì)應(yīng)的，這就使我們的任務(wù)面臨著兩難困境。即一方面我們要建設(shè)一個(gè)民族國(guó)家，而且是一個(gè)自由民主憲政的政治國(guó)家，這是西方各現(xiàn)代國(guó)家用了200多年的時(shí)間才完成的；
但是另一方面，西方現(xiàn)代的政治狀況卻逐漸出現(xiàn)了去國(guó)家化的趨勢(shì)，自由民主憲政的現(xiàn)代國(guó)家的弊端以及國(guó)際秩序的不合理、不公正弊端日漸顯示出來(lái)，(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))

　　也就是說(shuō)，我們的國(guó)家建設(shè)遭遇后現(xiàn)代政治的阻擊，建設(shè)自由民主憲政的國(guó)家的正當(dāng)性面臨挑戰(zhàn)。其次，我們又是一個(gè)文明古國(guó)，五千年來(lái)的政治文化傳統(tǒng)使得我們建設(shè)國(guó)家的任務(wù)必須解決好與傳統(tǒng)的關(guān)系問(wèn)題。具體地說(shuō)，中國(guó)的政治傳統(tǒng)又可以分為新老兩個(gè)傳統(tǒng)，老傳統(tǒng)屬于王朝政治的傳統(tǒng)，它看上去雖然斷絕了多年，但歷史的余緒不絕如縷。新傳統(tǒng)又分兩個(gè)部分，一個(gè)是國(guó)民黨的政黨政治傳統(tǒng)，一個(gè)是共產(chǎn)黨的政黨政治傳統(tǒng)，它們都以不同于王朝政治的現(xiàn)代政治形式在20世紀(jì)的中國(guó)歷史中發(fā)揮了重大的作用，塑造了現(xiàn)代中國(guó)的政治底色，特別是中國(guó)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的國(guó)家體制，成為現(xiàn)時(shí)代中國(guó)政治轉(zhuǎn)型的基本制度構(gòu)架。

　　正是在上述這樣一個(gè)背景之下，施米特的政治法學(xué)在中國(guó)21世紀(jì)初葉的學(xué)術(shù)思想界出場(chǎng)了，這里我們暫且不問(wèn)引介者為什么選擇了施米特，而是集中關(guān)注于這個(gè)施米特究竟與中國(guó)現(xiàn)時(shí)代的政治與法律的現(xiàn)實(shí)狀況有哪些契合之處。令人感到困惑的是，中國(guó)語(yǔ)境下的施米特問(wèn)題呈現(xiàn)出一個(gè)高度的吊詭，在貌似深刻的背后隱藏著的乃是最不著邊際的貧乏，在擊中要害的癥結(jié)處實(shí)質(zhì)上包含著重大的欺騙，在獨(dú)創(chuàng)性的法政話語(yǔ)中實(shí)施的乃是最險(xiǎn)惡的解構(gòu)。為什么這樣說(shuō)呢？本文下面給予具體的分析。

　　前述所言，施米特政治法學(xué)的要點(diǎn)大致有三個(gè)方面：一是通過(guò)剖析魏瑪憲法，指出了德國(guó)自由主義政治法學(xué)的幼稚病；
二是刺中了教條式自由主義政治理論遮蔽國(guó)家主權(quán)的軟肋，祭起了權(quán)威自由主義的大旗；
三是承前啟后，深化了德國(guó)問(wèn)題的思想傳統(tǒng)，為后來(lái)者提供了正反兩個(gè)方面的借鑒。無(wú)論怎么說(shuō)，上述三個(gè)方面都是基于這樣一個(gè)歷史的現(xiàn)實(shí)狀況，那就是魏瑪憲法是一部自由主義為本色的憲法，十年魏瑪民國(guó)的憲政是一個(gè)市民階級(jí)的現(xiàn)代法治國(guó)，施米特所不滿的是這部憲法不夠成熟，缺乏政治的決斷，主權(quán)者喪失了捍衛(wèi)這部自由民主憲法的權(quán)威力量，因此，他要在民國(guó)憲政之上樹立起專政的大旗，為自由主義的常態(tài)政治注入非常政治的魂魄。在他看來(lái)，只有用絕對(duì)的憲法取代相對(duì)的憲法，用血和火的洗禮，才能真正鍛造出一個(gè)自由民主的魏瑪民國(guó)，雖然正像我們前述的，施米特并沒有真正讀懂英美憲政的真實(shí)本質(zhì)，英美國(guó)家的憲政民主在柔和的外表之下是裝備著憲法的錚錚鐵牙的，但就德國(guó)的特殊境況來(lái)說(shuō)，或許施米特的主張不無(wú)道理，盡管他的理論走過(guò)了頭。

　　但是，中國(guó)現(xiàn)時(shí)代的狀況是怎樣的呢？有論者說(shuō)我們貌似德國(guó)的魏瑪時(shí)代，但我們的共和國(guó)是否真的存在著一部魏瑪憲法那樣的憲法文本呢？我們的憲法是否顯示出魏瑪時(shí)代那樣的市民階級(jí)的自由民主的底色呢？如果說(shuō)中國(guó)20世紀(jì)初葉的民國(guó)憲法還多少與魏瑪憲法有一些相似之處的話，那時(shí)的憲政還多少開啟了小半扇通過(guò)權(quán)威來(lái)守護(hù)憲法（《臨時(shí)約法》和《天壇憲草》）的自由民主本色的話，其實(shí)歷史的事實(shí)已經(jīng)證明，這一小點(diǎn)的希望，當(dāng)時(shí)也已經(jīng)被袁世凱大總統(tǒng)的昏庸老朽和孫中山二次革命的激進(jìn)主義所毀滅，那么， 21世紀(jì)中國(guó)的憲法大體上已經(jīng)基本抽空了自由主義的自由民主的憲政實(shí)質(zhì)。此外，我們的政治缺乏權(quán)威嗎？我們的憲法，從清末的《欽定憲法大綱》到民國(guó)時(shí)代的多部憲法，乃至孫中山的“五權(quán)憲法”，直到新中國(guó)開國(guó)五十年中國(guó)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)人民制定的多部憲法，從來(lái)就不缺乏非常政治的決斷和主權(quán)者的鐵碗專政，國(guó)民黨有軍政訓(xùn)政，共產(chǎn)黨有人民民主專政和無(wú)產(chǎn)階級(jí)專政，非常政治從來(lái)就是中國(guó)憲法的本色。因此，在這樣一個(gè)實(shí)質(zhì)上是專政中國(guó)的語(yǔ)境下輸入施米特的敵友政治論，究竟能為中國(guó)的自由民主的憲政訴求帶來(lái)什么，也就可想而知了。要知道，我們不缺乏劃分?jǐn)秤训恼�治，“誰(shuí)是我們的敵友？誰(shuí)是我們的朋友？這是革命的首要問(wèn)題�！边@句話我們從小就耳熟能詳；
我們也不缺乏果斷堅(jiān)毅的革命領(lǐng)袖，中國(guó)現(xiàn)代非常政治的權(quán)威力量已經(jīng)穿透了社會(huì)生活的方方面面，我們的市民社會(huì)因此而遭遇了重大的扭曲。我們?nèi)狈Φ奈┆?dú)是法律下的自由平等，是消除敵友的公民自治，是自生的社會(huì)秩序和規(guī)范性的憲法制度，是中國(guó)意義上的“魏瑪憲法”。因此，中國(guó)語(yǔ)境下的施米特問(wèn)題就呈現(xiàn)出最大的吊詭與荒謬，連一個(gè)魏瑪那樣的憲法國(guó)家都不是，我們拿什么來(lái)實(shí)施高明與深刻的施米特之道呢？

　　當(dāng)然，上述所言是否意味著當(dāng)下中國(guó)的自由主義話語(yǔ)就斷然取得了優(yōu)越性的勝利了呢？對(duì)此，我并沒有如此的欣慰，我不認(rèn)為中國(guó)的教條主義的自由主義政治法學(xué)就完全可以拋棄施米特給予我們的教誨。英美自由主義理論雖然忽視了國(guó)家問(wèn)題，遮蔽了非常政治，但人家的憲政實(shí)踐卻成功地彌補(bǔ)了這個(gè)理論上的缺憾，而中國(guó)自由主義政治理論的幼稚病卻顯得非�？尚�。他們與施米特一樣盲昧于英美自由主義憲政國(guó)家的實(shí)質(zhì)而不知，只不過(guò)他們的立場(chǎng)與施米特恰恰相反，后者過(guò)度夸張了憲政原則的非常態(tài)政治的主權(quán)決斷的作用，而他們則同樣過(guò)度夸張了憲政原則的常態(tài)政治的形式中立的法治作用，把業(yè)已成熟的英美憲政的諸多顯明要素置于中國(guó)的語(yǔ)境下，抽象地空談人權(quán)高于主權(quán)，高調(diào)地照搬形式主義法學(xué)。一方面，他們沒有看到自由主義也是講政治的，也是要構(gòu)建自己的民族國(guó)家的，也是以憲法的自由民主實(shí)質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)來(lái)區(qū)分?jǐn)常ㄟ`憲者）友（護(hù)憲者）的，所不同于施米特的是，自由主義的敵友政治標(biāo)準(zhǔn)不是高于憲法和法律的所謂主權(quán)決斷，而是自由民主的憲政本身。對(duì)憲政的破壞者決不手軟，這些是英美的自由主義政治“隱蔽的主題”，是沒有說(shuō)出來(lái)而實(shí)際上已經(jīng)做出來(lái)的東西，對(duì)此，中國(guó)的自由主義者一無(wú)所知，而且他們似乎也不愿知道。另一方面，任何一個(gè)民族國(guó)家的自由民主的憲政都有一個(gè)生成的歷史，都經(jīng)歷了憲政的危機(jī)時(shí)刻，都有把非常政治轉(zhuǎn)化為常態(tài)政治的憲政策略，例如，英國(guó)的光榮革命就是一例，美國(guó)的三次憲法政治危機(jī)（建國(guó)、南北戰(zhàn)爭(zhēng)和新政）又是例證。

　　中國(guó)的教條式自由主義卻看不到中國(guó)憲法政治的轉(zhuǎn)型機(jī)制，忽視培育和催生憲政機(jī)制的政治因素，特別是權(quán)威政治的決斷作用。其實(shí)，對(duì)于中國(guó)的自由民主的憲政國(guó)家建設(shè)，我們既不能盲目的樂觀，也大可不必悲觀絕望，要看到，現(xiàn)時(shí)代的憲法體制內(nèi)部還是正在孕育著進(jìn)步的種子，法治的因素在成長(zhǎng)，市民社會(huì)在擴(kuò)展，人民倚憲維權(quán)的和平請(qǐng)?jiān)冈诟邼q，或許權(quán)威政治推進(jìn)憲政改革的時(shí)代在將來(lái)的某一天能夠到來(lái)。如果中國(guó)的自由主義能夠放寬胸襟反用施米特理論的話，他的教誨也許能夠從一個(gè)側(cè)面警醒我們?nèi)�面地把握自由主義政治法學(xué)的真諦。

　　四、自由主義的憲政國(guó)家

　　應(yīng)該指出，國(guó)家這種組織形態(tài)并不是古來(lái)就有的，它是政治民族主義的產(chǎn)物，在西方它是在古典城邦制和封建制之后逐漸形成的，而在中國(guó)則是在鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)之后催生的。政治民族是國(guó)家的載體，但是，單純的民族國(guó)家并不是一個(gè)優(yōu)良的政治制度，這一點(diǎn)已經(jīng)為世界歷史所證實(shí)。有關(guān)一個(gè)民族一個(gè)國(guó)家的政治訴求，或單方面以民族國(guó)家的利益為最高目的的政治實(shí)踐，在歷史上曾經(jīng)導(dǎo)致了無(wú)數(shù)的災(zāi)難，特別是法國(guó)、德國(guó)、意大利、俄國(guó)和日本，它們都有慘痛的教訓(xùn)。所以，民族國(guó)家的建設(shè)還需要吸收另外一種更為普遍的制度設(shè)施，那就是產(chǎn)生于市民社會(huì)的法治與憲政，英美的國(guó)家建設(shè)為我們提供了一條成功的經(jīng)驗(yàn)，即憲政國(guó)家的建國(guó)之道。一提到英美經(jīng)驗(yàn)，人們往往就想到自由主義，想到自由經(jīng)濟(jì)、個(gè)人權(quán)利、法治主義和有限政府，應(yīng)該說(shuō)，這些都沒有說(shuō)錯(cuò)，它們是自由主義的基本原理，也是英美國(guó)家在社會(huì)政治制度和價(jià)值理念方面向世人顯示的東西。但是，我在這里所要強(qiáng)調(diào)指出的卻是另外一個(gè)方面，即自由主義政治的另外一個(gè)面相，它們隱蔽起來(lái)的國(guó)家主題，而這個(gè)國(guó)家主題在我看來(lái)，對(duì)于當(dāng)前我們建設(shè)自己的優(yōu)良的政治制度或憲政國(guó)家具有十分重要的意義。

　　由于上述中國(guó)問(wèn)題的特殊性，我們從來(lái)就沒有形成一個(gè)自發(fā)的商品經(jīng)濟(jì)秩序，也缺乏調(diào)節(jié)市民利益關(guān)系乃至公私關(guān)系的普通法制度，在當(dāng)今所面對(duì)的更不是一個(gè)類似于17—19世紀(jì)的國(guó)際環(huán)境。所以，從內(nèi)外兩個(gè)方面來(lái)說(shuō)，我們都沒有英美國(guó)家建設(shè)時(shí)期那樣的歷史機(jī)遇，我們更像19—20世紀(jì)的德國(guó)�，F(xiàn)在已經(jīng)沒有人指責(zé)李斯特的政治經(jīng)濟(jì)學(xué)不屬于自由主義，但是新舊歷史學(xué)派主張國(guó)家權(quán)威，主張關(guān)稅同盟，其目的是為了培育德國(guó)的自由市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，為了國(guó)家發(fā)展之后更好地進(jìn)行國(guó)際自由貿(mào)易。其實(shí)，自由主義的鼻祖斯密當(dāng)時(shí)也支持英國(guó)的《航海條例》，休謨也贊賞法治主義的國(guó)家權(quán)威，至于美國(guó)的聯(lián)邦黨人也一直都把建設(shè)一個(gè)強(qiáng)大的中央政府視為基本的政治綱領(lǐng)�？傊�，自由經(jīng)濟(jì)、法治主義和個(gè)人權(quán)利與國(guó)家能力是不矛盾的，而且，英美等西方主流憲政國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)告訴我們，當(dāng)它們的公民權(quán)利得到充分保障、個(gè)人自由和私人財(cái)富得到充分尊重的時(shí)候，也恰恰是它們的政治國(guó)家日益強(qiáng)大和國(guó)際地位日益隆顯的時(shí)候。

　　這樣，我們就不得不認(rèn)真地而非教條地思考憲政對(duì)于我們中國(guó)究竟意味著什么，難道它僅僅指的是對(duì)于國(guó)家權(quán)力的限制和約束？難道它只是意味著破除政治權(quán)威？當(dāng)然，我在此絕對(duì)無(wú)意否認(rèn)憲政所具有的這些基本的意義，它確實(shí)是要限制政府和國(guó)家的權(quán)力，保障人權(quán)，這些在今日中國(guó)仍然是絕對(duì)必要的，中國(guó)新老兩個(gè)傳統(tǒng)中的專制主義和威權(quán)政治只有通過(guò)憲政的限權(quán)制度安排才能加以解決，憲政的這個(gè)方面的任務(wù)在中國(guó)是長(zhǎng)期的和根本性的。但是，限權(quán)不等于不要權(quán)力，憲政國(guó)家的權(quán)力在邊界上是有限的，但在職能上卻是強(qiáng)有力的，一個(gè)有限度而又有能力的國(guó)家制度是憲政國(guó)家的實(shí)質(zhì)，對(duì)此，聯(lián)邦黨人曾經(jīng)明確指出：“政府的力量是保障自由不可缺少的東西�！比绱丝磥�(lái)，憲政對(duì)于我們就不再單純是教條式的個(gè)人主義，它也強(qiáng)調(diào)國(guó)家能力，就不再單純是普世主義的一般原理，它也講求國(guó)家利益。當(dāng)然，值得特別指出的是，憲政國(guó)家的國(guó)家能力和國(guó)家利益又不是極權(quán)主義的，并不敵視個(gè)人權(quán)利和個(gè)人自由，它是建立在法治主義與民主政治之上的國(guó)家能力，對(duì)內(nèi)是法治政府，司法獨(dú)立，議會(huì)制度；
對(duì)外是主權(quán)國(guó)家，獨(dú)立自主，和平主義，等等。簡(jiǎn)單地說(shuō)，憲政國(guó)家包括兩個(gè)層面：其一是個(gè)人權(quán)利，其二是國(guó)家建設(shè)，這正好也是自由主義政治的兩條線索。

　　我們從上述角度來(lái)看世界歷史的大格局，就不難發(fā)現(xiàn)，任何一個(gè)優(yōu)良的憲政國(guó)家，比如說(shuō)英國(guó)、美國(guó)，它們從來(lái)就有兩張皮，一個(gè)是高度發(fā)達(dá)的市民社會(huì)，以及其中的經(jīng)濟(jì)繁榮和個(gè)人自由；
另一個(gè)是職能強(qiáng)大的政治國(guó)家，對(duì)外捍衛(wèi)主權(quán)，維護(hù)國(guó)家利益，甚至走向殖民主義和帝國(guó)主義。對(duì)于現(xiàn)時(shí)代的中國(guó)來(lái)說(shuō)，如何防范憲政國(guó)家中的霸權(quán)主義，那還是十分遙遠(yuǎn)和超前的事情（對(duì)此，康德的世界憲政共和國(guó)的理論不無(wú)借鑒意義），我們目前的迫切任務(wù)是對(duì)內(nèi)建設(shè)自由民主憲政的民族國(guó)家，對(duì)外反對(duì)國(guó)際霸權(quán)主義，最大限度地現(xiàn)實(shí)人民的自由、幸福和國(guó)家的安全與利益。我認(rèn)為，在上述兩個(gè)方面都需要借助于國(guó)家的權(quán)威。

　　當(dāng)然，應(yīng)該看到，理解這個(gè)問(wèn)題的復(fù)雜性在于，中國(guó)在歷史上長(zhǎng)期遭受專制政治之苦，一說(shuō)起國(guó)家權(quán)威就心有余悸。其實(shí)，在理論上這個(gè)問(wèn)題是不難澄清的，我們所謂的國(guó)家權(quán)威是法治之下的國(guó)家權(quán)威，而不是黨制國(guó)家的政黨權(quán)威。歷史的實(shí)踐告訴我們，國(guó)民黨時(shí)代的黨制國(guó)家并沒能有效地完成所謂從軍政、訓(xùn)政到憲政的國(guó)家建設(shè)的三部曲，法治之上的政黨國(guó)家是危險(xiǎn)的，其權(quán)威的正當(dāng)性是可疑的和不牢靠的。憲政國(guó)家與黨制國(guó)家的根本不同在于，建立在憲法之上的國(guó)家是中立的，形式的，超越各個(gè)政黨和社會(huì)利益群體之上的，憲政國(guó)家說(shuō)到底是一個(gè)擬制的政體主體，它為政黨政治和民主政治提供一個(gè)交易、博弈和協(xié)商的平臺(tái)。國(guó)家的權(quán)威也就是法律的權(quán)威，憲法的權(quán)威。

　　因此，從憲政國(guó)家的意義我們?cè)倩氐奖疚牡淖h題，就可以得出這樣的結(jié)論：所謂中國(guó)語(yǔ)境下的施米特問(wèn)題，如果從積極的建設(shè)性的方面來(lái)說(shuō)，就是促進(jìn)我們思考有效國(guó)家權(quán)威之下的憲政改革，對(duì)于我們來(lái)說(shuō)，憲法政治意味著通過(guò)國(guó)家的法治權(quán)威保障個(gè)人的權(quán)利、自由和幸福不受侵犯，促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的持續(xù)公正的發(fā)展，意味著政府職能的高效運(yùn)作和依法執(zhí)政，意味著在國(guó)際關(guān)系中捍衛(wèi)國(guó)家利益，保衛(wèi)公正的作為現(xiàn)代民族國(guó)家的生存空間，等等�？傊�，只有有效合理合法的國(guó)家權(quán)威才會(huì)保障個(gè)人利益和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)作，而反過(guò)來(lái)個(gè)人權(quán)利和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)也為憲政國(guó)家的國(guó)家權(quán)威提供了道義的和經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)。把人民幸福和國(guó)家力量結(jié)合起來(lái)，這是憲政國(guó)家的一種優(yōu)良形式。憲政與威權(quán)政治的差別，在于它不濫用權(quán)力，既有能力保障市民社會(huì)的發(fā)展，又有足夠強(qiáng)大的國(guó)家能力，同時(shí)又促進(jìn)了個(gè)人的自由、安全與幸福。

　　當(dāng)然，這是我們的理想，也是憲政改革的方向，并不是既定的事實(shí)，但是，任何事物的演進(jìn)都有一個(gè)過(guò)程，政治事務(wù)也是如此。如果我們回顧中國(guó)改革二十多年的歷程，就會(huì)驚嘆，今日的中國(guó)與過(guò)去的中國(guó)已經(jīng)發(fā)生了天翻地覆的變化，而這一切又都是在悄悄地緩慢地進(jìn)行著的，(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))

　　大地的驚雷總是響于無(wú)聲之處。同樣，如果我們審慎地觀察今天正在發(fā)生的事情，也不難發(fā)現(xiàn)，我們也正面臨著一些建立憲政國(guó)家的關(guān)鍵性的契機(jī)。

　　首先，中國(guó)過(guò)去二十年進(jìn)行的制度變革的資源和動(dòng)力已經(jīng)走到了盡頭，政治改革已經(jīng)刻不容緩。如果我們不是教條主義地看待政制，不把建立“和諧社會(huì)”的政治綱領(lǐng)僅僅理解為一種社會(huì)政策，而是把它提升到一個(gè)憲法政治的高度，我們就有理由相信，中國(guó)的社會(huì)政制將進(jìn)入一個(gè)新的時(shí)期。第二，從中國(guó)逐漸融入國(guó)際秩序的角度來(lái)看，關(guān)于中國(guó)崛起的國(guó)內(nèi)外爭(zhēng)論實(shí)際上為我們作為一個(gè)大國(guó)步入世界格局提供了一個(gè)路徑。針對(duì)國(guó)際上流傳甚廣的中國(guó)威脅論和中國(guó)崩潰論，我們強(qiáng)調(diào)的和平發(fā)展或和平崛起的大國(guó)方略，顯示了一個(gè)現(xiàn)代國(guó)家的政治成熟。此外，與此相關(guān)的有關(guān)中國(guó)內(nèi)政的兩岸三地問(wèn)題，以及與美、日、韓等周邊國(guó)家的關(guān)系問(wèn)題，不僅在國(guó)家政體制度的創(chuàng)新方面，而且在世界秩序的參與和國(guó)家利益的維護(hù)方面，都考驗(yàn)著我們的政治智慧。

　　我們正處于不同于常態(tài)政治的非常政治時(shí)期，在此，我們很自然地想到美國(guó)聯(lián)邦黨人漢密爾頓在他那個(gè)時(shí)代向美國(guó)人民提出的問(wèn)題：人類社會(huì)是否真正能夠通過(guò)深思熟慮和自由選擇來(lái)建立一個(gè)良好的政體，還是他們永遠(yuǎn)注定要靠機(jī)遇和強(qiáng)力來(lái)決定他們的政治組織。我認(rèn)為，作為具有五千年傳統(tǒng)的政治文明體，我們?cè)谛碌氖兰o(jì)迫切需要審慎地反思我們的社會(huì)政治進(jìn)程，而不再把政制拱手交給“機(jī)遇”和“強(qiáng)力”。說(shuō)實(shí)在的，一百五十年來(lái)，我們的機(jī)遇總是太差，而強(qiáng)力又總是暴虐無(wú)度，以至于少有從容選擇的空間�，F(xiàn)在，當(dāng)我們步入新的世紀(jì)，但愿我們能夠不委身命運(yùn)，而通過(guò)“深思熟慮和自由選擇”來(lái)實(shí)現(xiàn)我們的憲政改革，使中國(guó)真正地步入“大國(guó)之道”，完成從非常態(tài)政治到常態(tài)政治的轉(zhuǎn)型。

　　注釋：

　　[i] 參見劉小楓著：《現(xiàn)代人及其敵人》，華夏出版社2005年版；
香港《二十一世紀(jì)》雜志2006年4月號(hào)“施米特專題”中季衛(wèi)東、徐賁、劉擎、貝十川、郭建等學(xué)者的一組文章。

　　[ii] 施米特的這個(gè)理論姿態(tài)，被施特勞斯視為仍沒有脫離現(xiàn)代性之窠臼，施特勞斯開出的藥方是回到古典主義的前現(xiàn)代德性政治，參見施特勞斯的《<政治的概念>評(píng)注》，不過(guò)，盡管兩人存在上述分歧，但在反對(duì)自由主義這一點(diǎn)上，他們又有著共同的語(yǔ)言。

　　[iii] 盡管隨著前蘇聯(lián)的垮臺(tái)和冷戰(zhàn)的結(jié)束，福山的“歷史終結(jié)論”過(guò)于樂觀地宣告了自由主義民主政治的勝利，伊斯蘭文明與基督教文明的對(duì)壘，以及各民族國(guó)家間之地緣政治的斗爭(zhēng)，還有經(jīng)濟(jì)全球化所帶來(lái)的新問(wèn)題，等等，這些都使得自由民主政治的國(guó)際間“同質(zhì)性”狀態(tài)成為棘手的問(wèn)題，但是，在今日世界，自由主義的政治秩序占據(jù)主導(dǎo)地位是毋庸置疑的，關(guān)鍵的是如何實(shí)現(xiàn)一種基于自由主義而非新帝國(guó)主義的全球治理，這是自由主義的新問(wèn)題。參見拙文：《論國(guó)家利益》，載高全喜主編《大國(guó)》第二期，北京大學(xué)出版社2005年版。

　　[iv] 參見拙文《論國(guó)家利益》，載高全喜主編《大國(guó)》第二期，北京大學(xué)出版社2005年版；
李強(qiáng)：《憲政自由主義與國(guó)家建構(gòu)》，載王焱主編《憲政主義與現(xiàn)代國(guó)家》，北京三聯(lián)書店2003年版，《國(guó)家能力與國(guó)家權(quán)力的悖論》，載鄧正來(lái)主編《中國(guó)書評(píng)》，香港1998年2月號(hào)；
另參見Stephen Holmes, Passions and Constraint: on the Theory of Liberal Democracy, Chicago: University of Chicago Press,1995. John A.Hall and John Ikenbery, The State, Minneapolis: University of Minnesota Press,1989. Edwand Shils, The Constitution of Society,University of Chicago Press,1972.

　　[v] 參見McCormick,Carl Schmitt’s Critique of Liberalism: Against Politics as Technology,Cambridge University Press,1997.

　　[vi] 關(guān)于施米特、凱爾森與哈耶克三人之間的理論關(guān)系，除了他們各自的代表性著作外，參見Dan Diner\Michael Stolleis 編，Hans Kelsen and Carl Schmitt: A Juxtaposition,Bleicher 1999. Renato Cristi,Carl Schmitt and Authoritarian Liberalism: Strong State, Free Economy,Cardiff,1998.劉小楓：《施米特論政治的正當(dāng)性》，載舒煒編：《施米特：政治的剩余價(jià)值》，上海人民出版社2002年版；
拙著：《法律秩序與自由正義——哈耶克的法律與憲政思想》，第六章“哈耶克與現(xiàn)代自由主義”，北京大學(xué)出版社2004年版。

　　[vii] 關(guān)于哈耶克對(duì)于主權(quán)問(wèn)題的看法，以及筆者對(duì)此的質(zhì)疑，參見拙著《法律秩序與自由正義——哈耶克的法律與憲政思想》第二版（北京大學(xué)出版社2006年版）前言，以及拙文《憲法、民主與國(guó)家——哈耶克憲法理論中的幾個(gè)問(wèn)題》，載2005年北京香山《華人哈耶克學(xué)會(huì)第一屆學(xué)術(shù)會(huì)議論文集》（未刊稿）。

　　[viii] 施米特以及施特勞斯都屬于保守主義右派，他們對(duì)于社會(huì)政治問(wèn)題的看法，與左派社會(huì)民主主義大不相同，而哈耶克在某些論者眼中也具有濃厚的保守主義色彩，所以，他們之間的關(guān)系十分曖昧。克里斯提（Renato Cristi）在《施米特與權(quán)威的自由主義》一書中指出，如果認(rèn)真審察，哈耶克的主張與施米特在魏瑪后期的立場(chǎng)完全一致：把自由主義價(jià)值與權(quán)威的法治民主論結(jié)合起來(lái)。施米特協(xié)調(diào)民主論與權(quán)威論的對(duì)立、自由主義與極權(quán)主義的對(duì)立，開啟了哈耶克探索自由市場(chǎng)的社會(huì)與權(quán)威國(guó)家的協(xié)調(diào)，克里斯提斷定，哈耶克實(shí)際上受益于施米特甚多，只是他不承認(rèn)而已，其實(shí)施米特的權(quán)威自由主義與哈耶克的自由主義沒有什么差別。不過(guò)，在我看來(lái)，盡管哈耶克在某些方面與施米特有關(guān)聯(lián)，甚至在對(duì)于英美現(xiàn)代民主制的批判方面有一致之處，但他們?nèi)匀淮嬖谥鴮?shí)質(zhì)性的差別，哈耶克畢竟是純粹意義上的古典自由主義，他持守的是自由主義的否定性價(jià)值，主張的是政治的去中心化，而施米特與之相反，他的權(quán)威自由主義不屬于哈耶克的自由主義譜系，是一種強(qiáng)勢(shì)的政治中心主義。

　　[ix] 羅爾斯也承認(rèn)他的萬(wàn)民法是一種“理想理論”，考慮的是“一個(gè)秩序良好的民族社會(huì)的理想觀念的哲學(xué)和道德根據(jù)，以及適用于其法律及實(shí)踐的諸種原則�！逼渑c具有制裁能力的國(guó)內(nèi)法是有著重大差別的。參見羅爾斯的《萬(wàn)民法》，中文譯本載汪暉主編《文化與公共性》，北京三聯(lián)書店1998年版。

　　[x] 關(guān)于這個(gè)方面的詳細(xì)論辨，參見拙著《休謨的政治哲學(xué)》，北京大學(xué)出版社2005年版，以及拙文《論憲法政治》，載《北大法律評(píng)論》第6卷第2輯，北京大學(xué)出版社2005年版。

　　[xi] 關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，可以參閱上述作家的代表性著作，此外相關(guān)的研究性論述，參見拙著《休謨的政治哲學(xué)》和《論相互承認(rèn)的法權(quán)》，北京大學(xué)出版社2005年版，以及拙文《論憲法政治》（載《北大法律評(píng)論》第6卷第2輯，北京大學(xué)出版社2005年版）、《論國(guó)家利益》（載高全喜主編《大國(guó)》第二期，北京大學(xué)出版社2005年版）、《論民族主義》（載高全喜主編《大國(guó)》第一期，北京大學(xué)出版社2005年版）和《論共和政體》（未刊稿）。

　　(本文發(fā)表于香港《二十一世紀(jì)》雜志2006年6月號(hào)總第95期，作者授權(quán)天益網(wǎng)絡(luò)首發(fā))

相關(guān)熱詞搜索：語(yǔ)境 中國(guó) 高全喜 施米特