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        鄧正來:中國法學(xué)向何處去(人大演講版)

        發(fā)布時間:2020-06-02 來源: 散文精選 點擊:

          

          我今天講的題目是《中國法學(xué)向何處去》,這是我五六年前進(jìn)行的研究。當(dāng)時我在做哈耶克法律哲學(xué)的研究,在做研究的時候我考慮到了一個問題,就是當(dāng)時中國法律哲學(xué)研究的具體情況如何,達(dá)到了怎樣的水平,于是我就寫了一個東西出來。當(dāng)時我在“閉關(guān)”,我這次“閉關(guān)”的時間比較長,大概有五年的時間。當(dāng)時陳家露先生、周國平先生去我家里,我們就聊了這個話題,他們問我最近有什么感想,我說最近有一點對中國法律哲學(xué)的看法,他們一聽很激動,比我自己還激動,他們說這個非常好你應(yīng)該發(fā)表,我說:“不發(fā)!為什么呢?因為現(xiàn)在沒有時間去處理這樣的問題,我相信五年以后也沒有學(xué)者談?wù)撨@個問題,沒有人會關(guān)心這個問題”,果真等我“出關(guān)”以后,真的是沒有人關(guān)心這個問題,即使有人關(guān)心,我認(rèn)為討論的也不深刻。后來《政法論壇》的主編拜見我,讓我一定給他們一篇稿子,然后我就給了他這篇稿子,從《政法論壇》05年的第一期開始連續(xù)連載,每期四萬多字。接著《商務(wù)印書館》看到第一期的時候就和我聯(lián)系,用三個月把這本書印出來,大概在今年年初的時候就出版了。

          這篇文章發(fā)表了以后在哲學(xué)界和政治哲學(xué)界引起了非常大的影響,討論非常深刻,也非常深入,讓我高興的是法學(xué)界年輕的學(xué)者對此也進(jìn)行了大量的討論,《政法論壇》上刊登了八篇評論的文章,緊接著我對他們的文章也進(jìn)行了回應(yīng),然后《浙江社會科學(xué)》上也有四篇評論的文章,我也作了回應(yīng),然后《社會科學(xué)論壇》也發(fā)表了三篇,我沒有作出回應(yīng)。另外,北大出版社馬上要出版一本由國內(nèi)外三十多位博士針對我的文章寫的分析和批判的文章,其次,我們還在天則所進(jìn)行了討論。這篇文章能夠引起大家這么大的興趣,使得我非常高興,今天我也非常愿意和大家一起討論一下這個問題,看看大家能不能提出更新或者更好的批判性意見。

          我今天晚上主要講三個方面的問題,第一個方面,講一下我研究的基本理論;
        第二個方面,講一下我的這種思想或者研究的背景,我為什么談這個問題,這個知識怎么被生產(chǎn)出來的,這個問題的意義在什么地方;
        第三個方面,這個研究如果進(jìn)一步推進(jìn)的話,可以會遇到的一些問題。

          第一個方面,基本理論

         。ㄒ唬┪业难芯繌奈谋镜慕嵌壬蟻碇v,是經(jīng)過1978年到2006年這么一個時間的跨度,我把它稱之為一個受西方現(xiàn)代化范式支配的時代。我之所以把它稱之為一個時代,是對這一代人或者說對這一時代作出貢獻(xiàn)的無數(shù)的法律人所作出努力的最高褒獎。我們知道,自然法學(xué)時代、歷史法學(xué)時代、法律實證主義時代,它們也是各領(lǐng)風(fēng)騷二三十年,同樣的,1978年到2006年基本上我認(rèn)為它是一個時代,因為他們作出了杰出的貢獻(xiàn),這在中國法學(xué)的發(fā)展史上是抹不掉的,我們一定要認(rèn)識到這是一個前提。但是,無論這個時代有多么偉大、多么輝煌,都不構(gòu)成我們停止思考和停止思想的理由。

         。ǘ┪业难芯渴菍λ膫基本理論模式的分析、反思和批判。這四個基本理論模式我把它叫做什么呢?一個是以張文顯代表的權(quán)利本位論;
        第二個主要是以部門法的骨干為代表的,也就是法條主義的理論模式;
        第三個是梁治平的法律文化論;
        第四個模式是朱蘇力的本土資源論。我需要強(qiáng)調(diào)的是,從1978年到2006年很多人作出了貢獻(xiàn),但是在我的研究當(dāng)中我不可能去羅列這么多人,比如談到自然法學(xué)派,我們知道托馬斯·莫爾、霍普斯,但是進(jìn)行自然法學(xué)研究的不只是這幾個學(xué)者;
        再比如歷史法學(xué)派中,你知道薩維尼、梅尼等等,但他們背后還有很多無數(shù)的歷史法學(xué)派學(xué)者在進(jìn)行著這項研究工作;
        再比如在我們中國法理學(xué)方面,人民大學(xué)法學(xué)院的孫國華教授、呂世倫教授、郭道暉教授等都作出過貢獻(xiàn),貢獻(xiàn)者無數(shù),但是這不重要,這不是論資排輩,這里要干什么?我們要進(jìn)行分析,比如季衛(wèi)東先生,他的法律程序主義,這很好也很重要,但這不構(gòu)成一個理論模式,因為對中國法學(xué)的整體分析來講,它的意義和影響不是很大。分析這一個時代需要根據(jù)一些標(biāo)準(zhǔn)去篩選一些有影響力的基本理論模式,所以我選擇了這四個基本理論模式進(jìn)行分析、批判。

         。ㄈ┪宜龅难芯糠绞讲扇〉氖欠此己团械姆绞剑皇敲枋,也不是簡單的、一般性的研究,完全是在反思、批判意義上進(jìn)行展開的。

          這里面就遇到反思和批判的可能性的問題,這里第一點就涉及到知識和真理的問題。如果我們研究的是真理,那就不要進(jìn)行研究了,去信仰就可以了。我們做的是什么?我們做的是知識!知識最大的特性是什么?知識最大的特性或者它最內(nèi)在的特性就是它的限度,它是有限度的,它不會和真理一樣,變成普適的、永恒的。什么叫有限度?限度最根本的要害就在于批判的可能性和必然性,如果我們所從事的知識研究是不能被批判的,是不能被反思的,這就意味著它不是被意識形態(tài)化了,就是被真理化了。所以,正因為它是一種知識,是可以反思和批判的,才有我的研究。因此,我認(rèn)為,它的可能性和必要性都存在,所以我展開的是這樣一種方式。

          第二個要害是什么呢?從1978年到2005年,中國實際上是沒有學(xué)術(shù)界的。為什么說沒有學(xué)術(shù)界?學(xué)術(shù)界最根本的標(biāo)志是什么,是要有一種學(xué)術(shù)傳統(tǒng),那學(xué)術(shù)傳統(tǒng)是什么意思呢?不是說從前有了張三后來有了李四再有了王五,這就是學(xué)術(shù)傳統(tǒng),不是的!學(xué)術(shù)傳統(tǒng)意味著什么?馬克思·韋伯就講,每一個知識分子都應(yīng)該清楚的意識到,我們無論是誰做的研究,他的有效時間是十年、二十年或者五十年,而這十年、二十年或者五十年不是他自己終結(jié)的,而是由他的同道人或者他的后輩采用批判和反思的方式幫他終結(jié)的。也就是說,一個知識分子的知識使命并不能通過他本身來完成,他需要他的同道或者他的后輩來幫助他實現(xiàn),背后更深的道理就是,一個學(xué)術(shù)界的存在首先是以同代的人對前代人的知識的批判,更重要的是我們同代人和同代人自己的批判,有這樣的學(xué)術(shù)批判的存在,才有可能出現(xiàn)我們所講的學(xué)術(shù)界,或者叫學(xué)術(shù)共同體。學(xué)術(shù)共同體不是拿來吹捧的,學(xué)術(shù)界的真正意義在于,知識能夠在批判和反思當(dāng)中錚亮。

          第三點,我所采取的反思和批判的方式是什么呢?我把它叫做外在的批判方式,不是那種內(nèi)在的批判方式,內(nèi)在的批判方式根據(jù)哈雷姆他們的說法是要根據(jù)某一種理論模式所提出的要達(dá)到的目標(biāo)來檢討這個目標(biāo)究竟達(dá)到了沒有,也就是說我們進(jìn)入知識內(nèi)部去看它所承諾要兌現(xiàn)的目的在研究當(dāng)作兌現(xiàn)了沒有。這是一種非常重要的批判的方式。但是我沒有采取這樣的方式,而是與它相反的一種外在批判的方式。內(nèi)在的批判方式其缺陷是他沒有辦法對他承諾的前設(shè)進(jìn)行反思和批判,他只能根據(jù)他要達(dá)到的目的來檢討他整個論證的過程以及他論證是否有效性,看看這兩者之間的關(guān)系,但是不能去檢討理論模式本身的前設(shè),而檢討理論模式的前設(shè)必須與外在理論模式本身一致,所以,這樣的方式才具有革命性和顛覆性。法蘭克福學(xué)派所講的就是,沒有一樣?xùn)|西是可以被我們簡單接受的,任何一種前設(shè)或者任何一種被我們視為公理的東西,我們都要加以批判,我們把人從這些理論當(dāng)中解放出來。因此對中國法學(xué)這一時代的檢討和反思,如果僅僅采取內(nèi)在的分析方式,其意義不大,做的還不夠好,根據(jù)其所承諾的目的所做的研究還不精彩。所以,我采取的是一種外在的批判方式。

          那么,我這種批判方式的根據(jù)是什么呢?我有兩項假設(shè),在這里講出來供大家討論和批判,第一個就是法律以及研究法律的法學(xué)是具有建構(gòu)性的,不是像人們所說的只具有適應(yīng)性或者被動的被某種其它的力量所決定。第二個假設(shè)是我認(rèn)為所有的法學(xué)包括研究它的法律都具有一種非常嚴(yán)格的、特定的時空性。18世紀(jì)以后的美國,個人主義盛行,法律制度發(fā)展的整個途徑當(dāng)中,完全以個人為主導(dǎo),但是到了19世紀(jì)末20世紀(jì)初,他們把人作為更重要的東西提出了社會利益的理論,這個理論的基礎(chǔ)是什么?當(dāng)然它的背景很復(fù)雜我們且不管它。但是,我們發(fā)現(xiàn)在時間自然的流程過程當(dāng)中,這種知識對法律的認(rèn)識是可以變化的,是受時間約定而發(fā)生轉(zhuǎn)換的,同樣受到某種空間的限制。比如龐德完全適用的是普通法律的法律,他先在哈佛大學(xué)任二十年法學(xué)院的院長,然后當(dāng)了美國的司法部部長,然后他到印度去幫助他們立法,他說先要搞制定法,為什么?空間不一樣,你沒有美國對于判例傳統(tǒng)對知識的積累,甚至是文化積累,這一點你是做不到的。所以你干脆先制訂法,你可以發(fā)現(xiàn)不同的空間是不一樣的。因此,法學(xué)包括研究的法律都是有一個特定時空性的,我主要是根據(jù)基本的這兩個假設(shè)來展開討論的。

          根據(jù)這樣兩個基本的假設(shè),對這一時代的中國法學(xué)進(jìn)行了比較深的批判。這個批判最后得出了這么幾個結(jié)論:

          第一個結(jié)論,在這二十年當(dāng)中,中國法學(xué)的發(fā)展嚴(yán)格的受到了西方現(xiàn)代化范式的支配。什么叫現(xiàn)代化范式?簡單的說就是兩個唯一,一個是時間的唯一性,時間的唯一性就是進(jìn)步,就是從落實,這個時間限度是唯一的,不可能有一個多元的時間段,只有單軌的,只有從落后慢慢的到不太落后,再到進(jìn)步,再到發(fā)展,它是慢慢遞進(jìn)的。最要命的不是時間的唯一性,更要命的是由于是在人文社會科學(xué)里面,我們賦予了它某種道德遺憾,過去的都是落后的,過去的都是不正當(dāng)?shù)、愚昧的、腐朽的、錯誤的,一切都是以當(dāng)下為標(biāo)準(zhǔn)和判斷的,例如你們的明德法學(xué)樓,這么好的硬件設(shè)施,如果你認(rèn)為就一定比過去好?錯了!未必!憑什么你就說比過去好啊,你以為有了好房子你的水平就高了嗎!法學(xué)院是培養(yǎng)人才的,不是培養(yǎng)房子的,它的意義就在于時間性,它把一個過去、今天和未來這么一個簡單的時間性變成一個道德上的判斷,一切都是說當(dāng)下的都是正當(dāng)?shù),過去都是存在問題,憑什么說過去的都是存在問題的?憑什么說過去的人活著都是不正當(dāng)?shù)?我們有多少人感受今天的生活是比過去的人是更幸福的?我想這是它的第一個唯一性。第二個唯一性是,這種現(xiàn)代化實現(xiàn)的方式也是唯一的,要法律制度先現(xiàn)代化,然后才可能有市場經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)代化,然后才有可能是人的現(xiàn)代化,另外一套是美國人是這樣做的,我們就這樣做;
        德國人是這樣做的,我們就這么做,只有這一條路子走,不是這條路子走下來的,你是做不到的,它認(rèn)為你是不正宗、不正統(tǒng),就是不僅在時間性上是唯一的,同時在兌現(xiàn)這個時間上也是唯一性的。

          現(xiàn)代化范式支配以后導(dǎo)致了基本的結(jié)果,這兩個結(jié)果是什么呢?這二十五六年當(dāng)中,中國法學(xué)界提供的法律理想圖景全部是西方的,或者說在很大的程度上提供的是西方的法律理想圖景,即使是對中國法制史的解釋也是根據(jù)西方法律理想圖景來解釋的。例如,去年我在湖南湘潭開了一個會議,會議的題目叫做法制、人權(quán)與憲政,然后他們讓我做大會的總結(jié),我說行,我一答應(yīng)我就后悔了,為什么呢?我就必須老老實實坐在那聽他們講,最后就讓我來總結(jié),我說你們考慮過沒有,誰讓你們討論法治、憲政、人權(quán),你們把這三個東西往這一放就來討論,憑什么?為什么把這三個東西放在這?沒有人告訴我!其次,你們討論了三天都是從不同的角度來討論這三個問題,但是非常遺憾的是我只聽到了一種聲音,沒有一個人是對憲政、法制、人權(quán)提出質(zhì)疑、反思和批判的,我說我很奇怪,西學(xué)我這么了解,西方的學(xué)術(shù)大師很多和我都是朋友,怎么我在他們的著作當(dāng)中或者討論當(dāng)中,看到的或者是聽到的他們都是在否定這些東西,討論質(zhì)疑當(dāng)中的問題,你們怎么都是一片贊歌呢?什么意思呢?西方在制度層面上,在實踐的東西,在不斷受到質(zhì)疑的東西,在不斷矯正或者糾正的東西,到我們這不知道經(jīng)過什么東西變成了我們不可質(zhì)疑的一種理想圖景,比如開會的時候,你敢說人權(quán)有問題嗎?你根本不敢說,說了以后別人肯定認(rèn)為你這個人有毛病,這個人的水平太差,從來沒有覺得這個東西是可以質(zhì)疑的,這是一個可以討論的。

          第二個結(jié)論,在他們的學(xué)術(shù)研究當(dāng)中,提供不出來有關(guān)于中國的自己的法律理想圖景,直接的結(jié)果就是忽略中國。大家看看《法學(xué)研究》發(fā)表的文章,你們看不到中國實際上是在世界結(jié)構(gòu)下的中國,是看不到的,除了一些國際法的學(xué)者,實際上國際法的學(xué)者也不是這樣談的,他們講的是國家與國家之間的關(guān)系,它是幾千年不變的。世界結(jié)構(gòu)是不存在的,從那個時候中國不進(jìn)入西方,到今天進(jìn)入西方,進(jìn)入世界,它是不變的。但是可以看到世界結(jié)果對中國的影響,電視如此的普及,山村的通電,依舊是怎么窮,但是他們可以看到電視,看到電視意味著什么?他們可以看到可口可樂、阿迪達(dá)斯、奔馳、NBA,也意味著他們知道自己有多么的貧窮。二元的分析框架,中國的二元的結(jié)構(gòu)在我們的研究當(dāng)中是看不到的,中國現(xiàn)在將近有一億七千萬到一億八千萬的農(nóng)民工在都市里行走,支撐著中國勞動力型的經(jīng)濟(jì),他們從中國農(nóng)村的抽離意味著什么?(點擊此處閱讀下一頁)

          不是簡單的他們的權(quán)利能不能得到保障的問題,不是我們規(guī)定一部法律把他們的錢能夠討回來,把工資能夠發(fā)到手里,就完事了,不是的!注意他們的年齡結(jié)構(gòu)是什么?都是從十五六歲到三十五歲這個年齡階段的人,年齡再大就干不動了,更年輕的更便宜,但正是這批人是中國農(nóng)村的主體,他把整個中國農(nóng)村給抽空了,中國農(nóng)村抽空了意味著什么?中國真正文化的傳統(tǒng)被都市化的要求給割裂了,在我們的研究是看不到這些東西的,我們只要保護(hù)他們的權(quán)利就“OK”了,制訂一部法律,到年底的時候把他們的工資發(fā)給他們,發(fā)給他們意味著什么?在某種意義上意味著更多可能到都市來掙錢的人仰望都市,但這種東西是唯一的方向嗎?是不是唯一的出路呢?我們的研究當(dāng)中是沒有這些內(nèi)容的。更重要的是,看不到我們的貧富結(jié)構(gòu),從中國推進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)以后,還有哪位教授在課堂上給你們講什么階級意志的體現(xiàn)啊,現(xiàn)在已經(jīng)很多學(xué)校已經(jīng)不講了,現(xiàn)在講的都是國家與社會,然后講個人與國家,但是中國的改革和變化帶來的是什么你呢?我們確實要承認(rèn)階級出現(xiàn)了,恰恰是在經(jīng)濟(jì)本身凸現(xiàn)的情況下,我們經(jīng)濟(jì)分析的范式和模式卻被棄子不用,說是沒有效的,好像誰用了階級分析模式誰就是道德低下者,不是這樣的!正因為你分析不了了,我們看看國際上的文獻(xiàn),比如研究后殖民地國家的,印度、拉美、非洲地區(qū),看看他們政治哲學(xué)的研究在研究什么?現(xiàn)在國家與社會、個人與國家之間的關(guān)系的研究根本解釋不了這些問題。確實解決不了和解釋不了存在著這種階級的現(xiàn)象,這不是意識形態(tài)的論證,我們是做學(xué)問,所以你要看到什么是中國,中國在這里是不被中國法學(xué)所關(guān)心的。他們關(guān)心的是另一套理論,講權(quán)利本位就不能義務(wù)本位,國家與社會就不能講階級,西方對馬克思如此之尊重,要害在哪里?馬克思提出了階級的概念使我們看到了個人、群體這種東西所不能解釋的現(xiàn)象。

          但階級分析也存在著問題,它的問題在哪呢?它使我們看不到階級內(nèi)部的矛盾有時會大于階級和階級之間的矛盾,資產(chǎn)階級內(nèi)部的矛盾會大過資產(chǎn)階級和無產(chǎn)階級的矛盾,階級分析解決不了這個問題。于是乎我們要發(fā)現(xiàn)新的概念,用新的概念來作為我們分析的手段,來分析解釋社會,這對我們研究才是重要的。這兩個方面我給講兩個例子,第一個例子,是我做過的實證研究,看消費(fèi)者權(quán)益的問題,我們中國的法學(xué)94年開始有核心期刊,94年正好頒布《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》,于是我就讓我的學(xué)生到網(wǎng)上檢索關(guān)于消費(fèi)者權(quán)益的方面的文章,從94年檢索到2004年中在核心期刊上發(fā)表的大概有兩千三百多篇文章,其中關(guān)于消費(fèi)者權(quán)益法的只有三十余篇,這就三十多篇文章當(dāng)中還有十幾篇是不相干的,是關(guān)于歐盟的消費(fèi)權(quán)益等問題的,還有幾篇是如何拉動農(nóng)村的消費(fèi)趨向,就是有關(guān)系的他們談的是IT行業(yè),我都不知道IT什么意思,如果我不知道中國九億農(nóng)民肯定也不知道,然后是王海打假,討論的是到底屬于經(jīng)濟(jì)法還是屬于民法。但是,沒有人去分析一下中國的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》對九億農(nóng)民有關(guān)系沒有?大家可以看一看,大量的假冒偽劣全部是流向農(nóng)村的,就是因為他們知道了可口可樂好喝,小孩子下課以后紛紛跑向?qū)W校門口的小攤,家里窮的孩子還好一點,家庭不是很窮的小孩就更倒霉,買那種全部都是色素勾兌的飲料,我們寫的文章說什么?要嚴(yán)格管理不讓假冒偽劣產(chǎn)品隨便進(jìn)行超市,農(nóng)村有超市嘛?農(nóng)村是小攤!酒不喝到人死亡是沒有人管的,癌癥村不出來是沒有理他的,艾滋病縣不被發(fā)現(xiàn)是沒有人管他的!我覺得我們農(nóng)民甚至和消費(fèi)者權(quán)益法沒有關(guān)系,為什么?機(jī)構(gòu)設(shè)到縣一級,打假是打不到縣以下去的,中國的九億農(nóng)民和這個法是沒有關(guān)系的。我從這個研究中就發(fā)現(xiàn),我們的研究盡管寫的是所謂的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的論文,但沒有一篇論文是討論這樣的問題的。第二個例子,如何把西方的理想圖景拿進(jìn)來?我就到農(nóng)村調(diào)查過,除了×××,污染的一塌糊涂,我說這么污染,你們做這個東西行嘛?行!做這個東西賺錢快!我說:“你們做其它的不行嗎?他們說:“慢,沒錢賺!如果他們賺的錢以后全部都去治理污染了,還不如不干呢!環(huán)保的問題不是簡單說空氣好就行了,這是一種正義觀,在環(huán)保現(xiàn)象背后有一種正義觀,我們沒有一篇論文分析這個問題,這種正義觀在我的眼中叫做多代人的正義,什么叫多代人的正義呢?我們這一代人生活的好,空氣新鮮、衣服穿的漂亮,然后有鍛煉身體,不算數(shù)的,你的生活是否正義,你的生活是否善?不是你說了算,而是由下代的人來評價的。當(dāng)下人的生活的正義與否,你決定不了,這種正義觀哪里來的?西方來的!

          另外,關(guān)于人權(quán)。中國人民講人權(quán)講什么?講生存權(quán)!什么叫生存權(quán)?生存權(quán)背后的正義觀是什么?是一代人的正義觀。我都活不下來了,我都沒有辦法生存了,你給我講什么人權(quán)?我的命都沒有了,飯都吃不飽,你給我講什么人權(quán)啊!我們中國研究人權(quán)理論的學(xué)者也不去研究它,也不去看這種正義觀,這種正義理論背后大量的文獻(xiàn)西方多的不得了,這兩種這么緊張、矛盾的正義觀是沒有學(xué)者討論的,就事論事的拿來用,這種環(huán)境讓中國農(nóng)民怎么生活,你和他們講環(huán)保,他們就講生存權(quán),為了生存就要開污染的工廠,除非拿槍逼著他,讓警察把他抓起來,你給他們講道理是沒有辦法說服他們的。這意味著什么?意味著我們在這些問題上是從來不考慮的,拿來就用,我們從來不經(jīng)過我們自己的認(rèn)真的分析去處理,我們到底要給自己提供什么樣的生活圖景,我們是不關(guān)心的。

          第二個問題,我的這種思想或者研究的背景以及這個問題的意義在什么地方?

          實際上我所做的這個研究不是中國法學(xué)的背景,我是把中國法學(xué)作為一個案例來分析的,實際上我做的是對中國學(xué)術(shù)的攻擊和批判。不謙虛的講,是從西學(xué)東進(jìn)以來對整個中國學(xué)術(shù)的批判,有兩個基本的背景:一個是結(jié)構(gòu)性的背景,一個是思想的背景。

          第一,結(jié)構(gòu)性的背景意味著什么呢?從中國遭遇西方以后,中國實際上是沒有進(jìn)入世界游戲的,這個游戲不帶你玩的,游戲的規(guī)則不按照你的想法制訂的,你在外面玩。如果我們中國想玩這個游戲,不帶你玩意味著什么呢?你對游戲本身發(fā)表的評論,你對游戲表達(dá)出來的各種感情,你對游戲規(guī)則提出的意見,是沒有意義的!因為你是局外人,盡管你后來變成了一個主權(quán)的國家,二戰(zhàn)以后,你進(jìn)入了世界的游戲,尤其是中國加入WTO以后,我們開始進(jìn)入這個游戲了。但進(jìn)入游戲以后我們發(fā)現(xiàn)一個問題,這是我們所有的中國人需要面對的一個問題,什么問題呢?主權(quán)的中國解決不了兩岸問題,第一,世界游戲的規(guī)則你是解決不了的,為什么呢?你不能說你是主權(quán)國家,你提出什么意見別人就會接受,不是這樣的!我們提不了,為什么我們提不了?因為我們自己從來沒有考慮過,我們除了接受就是棄權(quán)。第二,我們突然發(fā)現(xiàn),主權(quán)國家不是平等的嘛,怎么在游戲當(dāng)中還有一個中心國家,然后還有次中心國家,然后還有一塊邊緣國家,我們完全在邊緣上,就算你是主權(quán)國家,你不能變成平等,這個結(jié)構(gòu)不是由你是不是主權(quán)國家來決定的,于是乎我們就要提一個問題了,主權(quán)國家本身解決不了這個問題,那么我們要做什么事情才能解決?我們知道西方大概現(xiàn)在有這么三套理論,新保守主義理論,典型的就是美國政府,這種理論完全就是獨白式理論,這種理論意味著什么呢?第一,完全是根據(jù)我的視角,我說什么是價值什么就是價值,我認(rèn)為什么是善什么就是善,如果你要不服氣我們就打你,實踐中他們就是這樣做的。但是另外一種更重要的是什么?他說我自己認(rèn)為的價值可以當(dāng)作商品一樣,滿世界都是,可以和商品一樣到世界任何一個地方去。另外兩個理論就是,準(zhǔn)備化理論和平等對話溝通理論,這兩種理論盡管不同,但是這兩種理論有一個根本的東西,他們說什么呢?我們都是平等者,關(guān)于游戲規(guī)則的問題我們大家都要發(fā)表自己的意見。但即使你有了這種資格,請問,中國用什么東西去做?這就是我說的主權(quán)國家如何向主體性國家邁進(jìn),所謂主體性國家就是,我們要提供一個根本性的思考,法律哲學(xué)也好,政治哲學(xué)也好,都要提供這樣的思考,什么思考?就是什么是中國?什么是中國人應(yīng)當(dāng)過什么樣的生活?什么是我們所認(rèn)為的這個世界?今后應(yīng)當(dāng)過什么樣的生活?簡單的說就是,什么是中國人?不知道諸位同學(xué)有沒有考慮過,我絕對不會認(rèn)為因為是我父親和母親偶然的相識戀愛,某一次偶然的交配生下了我,生下來我以后就教我說中國話的語言,而且正好在這一塊政治的邊界當(dāng)中,于是我就成為中國人;
        如果一只是公豬和一只母豬偶然的交配,生下一窩小豬仔,也在中國的土地上,你能說它是中國豬嗎?不會的!為什么?這個背后有兩樣?xùn)|西是我們必須要回答的,就是政治的認(rèn)同和文化的身份,這兩種東西搞不清楚你是沒有辦法談中國人和中國的。所以,我認(rèn)為,這點是我們必須意識到的,世界結(jié)構(gòu)使得我們必須要回答這樣的問題。

          第二,從思想層面上看,從西學(xué)東進(jìn)以來,中國人在忙著干什么事情呢?中國人就忙著開始思考,中國如何才能夠趕上其它的國家,打得過別人;
        第二,如何在才能和他們平起平坐或者超出他們。他們把什么東西都引進(jìn)過來,什么馬克思主義、法西斯主義、自由主義、保守主義,統(tǒng)統(tǒng)弄進(jìn)來,開始思想。他們思想的過程是一個什么樣的過程呢?用我的話來講,他們有兩個這樣的特點:第一,他們什么都思想,但是唯一不思想的就是思想根據(jù)的本質(zhì),他們的思想如何完善他是根據(jù)不了的,什么是中國,什么是中國人。什么是特定時空的中國,他們是不關(guān)心的。我們可以思想中國如何如何,今天還在思想,但是注意像小康、和諧這些都不是思想的根據(jù),這些是什么東西。啃】瞪鐣瓋煞,請問非洲哪一個貧困的國家不要翻兩番啊!即使翻兩番了以后又怎么樣,翻了以后你也不一樣幸福啊,并不能說明你的生活就是善的生活。這是國策、政綱,這確實是非常英明的決斷,而且是非常重要。但是大家注意了,這不是我們讀書人關(guān)心的哲學(xué),十三億中國人是要有自己的哲學(xué)的,我們不能變成十三億不思考的一大堆,西方人怎么思想然后我們怎么思想,這樣的話,我們不要思想了,西方只要思想好了,我們跟著追隨就行了!不是這樣的,我們是人,我們有我們自己的歷史,我們有自己文明,我們有自己對生活不同的態(tài)度。第二,在思想的過程當(dāng)中我們在干什么呢?包括我們的先輩們,他們是拿著西方的東西和中國的祖先打仗,還有人是拿著祖先的東西和西方的東西打仗,例如前一段中國學(xué)術(shù)界的自由主義派和新左派干仗,他們就說我應(yīng)該站出來講話,我就說我不參加你們討論,為什么?我現(xiàn)在告訴他們,因為他們在幫著別人打架,他們自己丟失,他們把中國的當(dāng)下丟沒了,這種吵架是沒有意義的。當(dāng)年一戰(zhàn)以后,像馬科斯·韋伯、康斯力他們在思考什么問題呢?他們在思考什么是德國人,德國人該如何生活的問題,我們好像沒有這個問題。這是第二部分,是關(guān)于我的研究思想出場的背景兩個層面的問題。

          第三個問題,我們這樣的研究方向可能會存在的問題

         。ㄒ唬┰谘芯炕蛘哂懻摰倪^程當(dāng)中,他們就問我,你能不能提供一下你自己關(guān)于中國法律理想圖景是什么?你的答案是什么?我在我的文章結(jié)尾寫了一句話,“當(dāng)我把你從狼口拯救出來的時候,請別逼著我把你重新送回到虎口里去!边@句話是什么意思呢?這可能是我們這項研究今后要遇到的一個大的問題,因為這個趨向我已經(jīng)預(yù)測到了。這種思維方式是什么呢?他說我自己不思想,我就問你,他不知道這個東西實際上不是一個問別人的問題,是每個人自己需要去考慮的問題,你是中國人啊,你自己是一個獨立的學(xué)者啊,你怎么能問我呢,我自己會去考慮,但問題是你考慮了沒有,如果你不告訴他的時候他還覺得自己勝利了,你看他說出來了,這有什么可得意的呢!這是你本人應(yīng)該去做的。這個方式是一個求索答案的方式,這種思維方式用我的話來說,屬于準(zhǔn)本質(zhì)主義的思維方式,它假設(shè)有某種你給出答案的東西才是正確的,他不去考慮這個東西是我們應(yīng)該思考的問題,它不一定有一個標(biāo)準(zhǔn)的、唯一的答案的。當(dāng)然在我的研究當(dāng)中會不斷的把這個東西拋出來,實際上這是我做的第一部分工作,我做的第二部分工作是把西方法律哲學(xué)現(xiàn)代的休謨法律哲學(xué)批判,然后上帝給我時間,然后鄙人再來建構(gòu)一個我個人認(rèn)為的一個理想圖景。

         。ǘ┲袊▽W(xué)的普遍研究水平太低。雖說我們二十多年的研究做了大量的貢獻(xiàn),但是大家一定要知道,這個貢獻(xiàn)是一種什么樣的貢獻(xiàn),它是在一個白紙上作出的貢獻(xiàn)。我們要去清理一些概念,我們要去建立一些領(lǐng)域,比如說憲法、行政法,過去我們是不研究的,現(xiàn)在我們開始研究了,憲法、行政法當(dāng)中過去有哪些問題我們沒有研究。然后民法、法理當(dāng)中什么問題過去我們沒有好好研究,我們要好好研究了。這些基本的能夠討論問題的基礎(chǔ)性的工作,如果這項工作做好了就是作出了非常大的貢獻(xiàn),但是我們必須要意識到,這樣的貢獻(xiàn)并不意味著研究的推進(jìn)和縱深以及反思。大家知道,78年恢復(fù)高考以后,中國學(xué)術(shù)界的精英一部分進(jìn)入了高校,但是有一部分下海了,同時由于中國改革開放、政治社會以及其它結(jié)構(gòu)的需要,又有一批精英流入到了政府體制、機(jī)關(guān)、軍隊。而這個問題主要是在高校里面進(jìn)行研究的,如何能夠把這樣的研究推升,這是一個很大的問題,而又回答中國法律理想圖景,或者中國人應(yīng)該善的生活,如果你推進(jìn)研究是不可能做到的。這是第二個問題,如何可能加強(qiáng)中國學(xué)術(shù)研究的水平。

          (三)高校留下的這批精英現(xiàn)在都已經(jīng)成為了知識生產(chǎn)機(jī)器的支配者,但是要注意一個問題,知識者本身變成了支配這臺機(jī)器的支配者的時候,原來是知識生產(chǎn)者,現(xiàn)在變成知識支配者了,這個身份的轉(zhuǎn)變是很要命的,要命在什么地方呢?因為利益形成了!當(dāng)有人說你這臺知識生產(chǎn)機(jī)器生產(chǎn)出來的東西是有問題的時候,他就不干了!因為和他形成了利益關(guān)系,憑什么?這就考驗我們這代人真正的對知識有多大的誠意,真正的考驗我們是不是承認(rèn)知識是有限度的,考驗我們是不是具有真正的反思和批判能力。

          這三個問題是這個研究進(jìn)一步推進(jìn)的可能會遇到的障礙,這是我今天給大家做報告的一個基本的想法。最后,我自己認(rèn)為比較樂觀的是,我看到了像我這個年齡段的學(xué)者他們都具有這種反思和批判的能力,比如說張文顯先生,我第一個批判的就是他,否則的話就不要做學(xué)問了。去年的國慶期間,在吉林大學(xué)召開了《全國關(guān)于中國法學(xué)反思和前瞻》的研討會,實際上就是圍繞我的這篇文章展開的,就是來討論這個問題的,當(dāng)然討論當(dāng)中還有一些遺憾了,更讓我高興的是,和你們一樣年輕的學(xué)者都已經(jīng)意識到這個問題的重要性了,無論是贊成還是反對他們已經(jīng)開始思考這個問題了。坦率的講,不管是哪個部門法,如果這個問題不能解決,這個問題不去思考,中國法學(xué)依舊成為每天技術(shù)性操作的東西。

          最后,我希望能夠聽到批判的聲音,希望今天晚上沒有浪費(fèi)大家的時間,再次感謝大家。ㄕ坡暎

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