【內容摘要】南非1996年憲法是普通法系、大陸法系與南非習慣法沖突與融合的產(chǎn)物，是南非結合本國國情綜合借鑒西方憲法的結果。它深受英、美、法、德等西方四國憲法的影響，是混合法的典型。西方四國憲法對南非現(xiàn)行憲法的影響主要體現(xiàn)在憲法關于國家形式、法院體系、公民基本權利這三個方面的規(guī)定上。從憲政發(fā)展來看，西方國家將持續(xù)對南非產(chǎn)生影響，南非憲法將繼續(xù)向著有南非特色的混合法的方向演進。但是，隨著南非民主與法治化進程的發(fā)展，習慣法和傳統(tǒng)領導人的地位必將被逐漸削弱。

　　【關 鍵 詞】南非 憲法 西方 影響

　　關于南非1996年憲法的研究主要集中在對其憲法制度的介紹上，也有少數(shù)學者就南非憲法對公民的一些基本權利的保護進行了初步探討。迄今，尚無人從混合法的角度論述西方四國憲法對南非現(xiàn)行憲法制度的影響。筆者主要從國家形式、法院體系、公民基本權利三個方面闡述西方四國憲法對南非現(xiàn)行憲政法律制度的影響。

　　一、南非新憲法對國家形式的規(guī)定綜合借鑒了西方四國憲法

　　（一）美、英、法國憲法和德國基本法對南非國家管理形式的影響

　　根據(jù)1996年憲法的規(guī)定，南非實行共和制政體，采取帶有內閣制特點的總統(tǒng)制，其國家管理形式受西方四國的影響具體體現(xiàn)在四個方面：?

　　1.關于權力制衡機制的規(guī)定，南非主要借鑒了美、法、德等西方國家憲法。相對于美、法、德等國家，英國并非典型的三權分立國家，立法、行政、司法三權之間的分立與制衡并不十分嚴格。因此，盡管英國是原南非宗主國，但有關權力制衡機制的規(guī)定南非主要借鑒了美、法、德等西方國家憲法。南非1996年憲法規(guī)定了充分的權力制衡機制，根據(jù)三權分立原則，國民議會是最高立法機關，總統(tǒng)是最高行政首腦，新憲法也確立了司法獨立和憲法法院的最終裁決地位。該法第八章規(guī)定了司法權力歸法院，以及司法的獨立性，各級法院只對憲法和法律負責。憲法法院是唯一有權裁定議會、省議院的立法、總統(tǒng)的行為是否符合憲法的機構，并有權判定議會或者總統(tǒng)是否履行憲法賦予的責任。?①

　　2.關于議會地位的規(guī)定，南非主要受英國憲法影響。英國議會是現(xiàn)代“議會之母”，英國議會至上的責任內閣制對南非的議會制度影響深遠。盡管新南非實行共和制政體，但并沒有采取美國“總統(tǒng)只對選民負責，不向國會負責，國會無權罷免總統(tǒng)，除非眾議院因總統(tǒng)犯罪而對其彈劾并經(jīng)參議院審判定罪”?②的做法。南非1996年憲法規(guī)定，國民議會有權罷免總統(tǒng)。在下列三種情況發(fā)生時，即總統(tǒng)嚴重破壞憲法或法律、嚴重瀆職或沒有能力履行職責時，國民議會獲得至少2／3多數(shù)贊成票作出決議即可罷免總統(tǒng)。此外，與英國議會的上下兩院相似，南非議會由國民議會和全國各省代表委員會組成。

　　　　3.關于國家元首和政府首腦的規(guī)定，南非主要受美國憲法影響，但又有所不同。根據(jù)美國憲法，美國總統(tǒng)既是國家元首也是政府首腦，總統(tǒng)和國會既分別由選民選舉，也分別對選民負責；
總統(tǒng)任期四年，可連任但不得超過兩屆。受美國憲法影響，南非1996年憲法也規(guī)定，總統(tǒng)是國家元首和全國行政首腦；
由國民議會從其議員中選舉產(chǎn)生，并由國民議會罷免；
總統(tǒng)任期五年，連任不得超過兩屆；
總統(tǒng)有權任命副總統(tǒng)和部長以組閣。

　　4.關于不信任案的規(guī)定，南非主要借鑒了法國憲法和英國憲法，并加以發(fā)展。法國憲法第50條規(guī)定：當國民議會通過不信任案，或者表示不贊同政府的施政綱領或者總政策聲明的時候，總理必須向共和國總統(tǒng)提出政府辭職。但只有獲得國民議會全體議員過半數(shù)的贊成，才算“不信任案”被通過。英國政府由議會多數(shù)黨領袖為首相組閣而成，政府向內閣負責，議會的不信任案可以導致內閣集體辭職，同時首相可以提請英王提前解散議會。與法、英兩國憲法相似，南非1996年憲法規(guī)定，國民議會可以過半數(shù)票的支持通過動議，對總統(tǒng)和內閣提出不信任案。如果不信任案只對內閣，不包括總統(tǒng)，總統(tǒng)就必須改組內閣；
如果不信任案只對總統(tǒng)，則總統(tǒng)和內閣其他成員及任何副部長都必須辭職。?③

　　（二）西方四國憲法對南非國家結構形式的影響?

　　1.南非借鑒法國憲法，采用單一制的國家結構形式。單一制國家是指由一定行政區(qū)域組成的具有單一主權的國家。單一制國家的特點是有統(tǒng)一的憲法、統(tǒng)一的中央政府、統(tǒng)一的立法機關；
在國際上作為國際法的主體存在；
在國內雖可分為若干行政區(qū)域進行管轄，但必須均受統(tǒng)于中央政府。借鑒法國憲法，南非1996年憲法規(guī)定，南非是一個統(tǒng)一的主權國家，全體南非人民具有共同的南非公民資格；
憲法是南非的最高法律，對全國各級政府和國家機關都具有約束力，各項地方性法律(包括省憲法)，都不得與憲法相抵觸；
南非共分為9省，各省之下還有很多市；
施行中央、省、地方三級政權體制。

　　2.南非借鑒美、德、英等國憲法，采用了“帶有某種聯(lián)邦制色彩”的單一制。聯(lián)邦制國家是由幾個邦或州聯(lián)合組成一個具有統(tǒng)一主權的國家。聯(lián)邦制國家設有統(tǒng)一的最高立法機關和行政機關，有統(tǒng)一的憲法、法律和國籍；
最高立法機關由兩院組成。組成聯(lián)邦的各成員單位按聯(lián)邦憲法的規(guī)定，設有自己的立法機關和行政機關，有自己的憲法和法律，在自己的管轄區(qū)域內行使權力。南非1996年憲法借鑒了美、德、英等國憲法，它一方面堅持了統(tǒng)一的南非與中央集中領導，另一方面又賦予省和地方以廣泛的權力，實行“合作治理”。

　　二、南非新憲法對法院體系的規(guī)定綜合借鑒了西方四國憲法

　　（一）南非憲法法院對德國聯(lián)邦憲法法院、法國憲法委員會和美國聯(lián)邦最高法院的借鑒

　　1.關于名稱和成員，南非憲法法院主要借鑒了德國憲法法院和法國憲法委員會。在憲法法院的名稱和領導方面，南非借鑒了德國憲法法院。根據(jù)南非1996年憲法第167條，作為所有憲法事務的最高法院的是“憲法法院”。關于憲法法院的領導，南非憲法法院與德國憲法法院一樣，包括一名院長和一名副院長。此外，南非憲法法院借鑒法國憲法委員會“設委員9名”的做法，規(guī)定南非憲法法院由院長、副院長和9名其他法官組成。

　　　　2.關于任期與任命，南非憲法法院在不同程度上借鑒了德國憲法法院、法國憲法委員會和美國聯(lián)邦最高法院。與德國憲法法院法官的任期一樣，南非1996年憲法第176條規(guī)定，憲法法院法官任期12年，不得連任。關于憲法法院法官的任命，南非結合本國國情借鑒了德國憲法法院、法國憲法委員會和美國聯(lián)邦最高法院。南非1996年憲法第174條規(guī)定，院長、副院長由總統(tǒng)與司法服務委員會及國民議會中的黨派領袖磋商后任命，法官則由總統(tǒng)與院長及國民議會中的黨派領袖磋商后任命。

　　　　3?關于性質和職能，南非憲法法院綜合參考了德國憲法法院和法國憲法委員會。德國聯(lián)邦憲法法院既是一個政治機構，又是一個司法機構。作為政治上的立憲機構，它的職能主要是監(jiān)督國家機關；
作為一個司法機關，它是聯(lián)邦的最高司法機構，德國法治國家建設在很大程度上是靠它完成的。?④法國憲法委員會是根據(jù)1946年憲法于1958年10月4日所創(chuàng)設的具有政治性和司法特征的一個重要國家機構，其主要職能是：監(jiān)督選舉活動和全民公決、合憲性審查、審理關于自由與權利的訴訟、對違憲法律的懲戒和處理；
采取事先審查模式。至于其性質，它是否屬于司法權之一部分，至今仍在爭議之中。有人認為它不是一個司法審判機構，而是調整公共權力運行的組織；
可以把這種“調整”活動委托給一個司法審判機關。更多的人認為它事實上是一個司法性質的機構。南非結合本國國情綜合參考了德國憲法法院和法國憲法委員會，新憲法第167條第3項規(guī)定了憲法法院的性質和職能：憲法法院是所有憲法事務的最高法院，主要管轄一切涉及解釋、保護和實施憲法的爭議，可以對憲法問題以及與憲法有關的問題作出判決。

　�。ǘ�）南非普通法院系統(tǒng)對美國憲法性法院系統(tǒng)的借鑒

　　1.借鑒美國聯(lián)邦最高法院，南非設立最高上訴法院。美國聯(lián)邦最高法院處于美國司法系統(tǒng)的頂端，它的裁決是終審裁決；
其管轄權分為：第一審管轄權和上訴管轄權�？傮w上說，由最高法院進行第一審的案件在其審判活動中并不占主要地位。最高法院的大量工作是審理上訴案件，即具有上訴管轄權的案件，包括聯(lián)邦上訴法院、聯(lián)邦地區(qū)法院、其他聯(lián)邦法院和各州最高法院判決的上訴案件。與美國聯(lián)邦最高法院相似，南非最高上訴法院是普通法院體系內的最高級法院，受理除憲法問題以外的任何上訴案件。它的管轄范圍是：上訴案件、同上訴案件有關的案件、由議會法案規(guī)定由它受理的任何其他問題。

　　2.借鑒美國聯(lián)邦上訴法院，南非設立高級法院。美國的12個聯(lián)邦上訴法院（過去稱為“美國上訴巡回法院”，1948年改為現(xiàn)名）是根據(jù)1891年司法條例按司法巡回區(qū)設立的；
除華盛頓單劃為1個司法巡回區(qū)外，其他11個司法巡回區(qū)一般每個都橫跨3至9個州不等；
每個上訴法院以其所在巡回區(qū)的號碼命名；
上訴法院只有上訴審管轄權，而沒有第一審管轄權。借鑒美國聯(lián)邦上訴法院，南非在各省及重要的市設高級法院（以及依據(jù)議會立法設立相當于高級法院的其他法院）；
高級法院負責重大案件的一審和下級法院的上訴審。

　　3.借鑒美國聯(lián)邦地區(qū)法院，南非設立地方法院。美國95個聯(lián)邦地區(qū)法院分布在全美各個司法區(qū)中。每個司法區(qū)內至少設立1個聯(lián)邦地區(qū)法院，較大的司法區(qū)可能設2到4個地區(qū)法院。聯(lián)邦地區(qū)法院是初審管轄法院，也是聯(lián)邦司法系統(tǒng)中“工作最重的”法院。?⑤經(jīng)它判決的案件可以向聯(lián)邦上訴法院提起上訴；
涉及法律違憲的案件，可以向聯(lián)邦最高法院提起上訴。借鑒美國聯(lián)邦地區(qū)法院，南非設立各類地方法院。它們是處于高級法院下一級的基層法院，包括地區(qū)法院、治安法院以及依據(jù)議會立法設立的相當于地方法院的其他法院。

　�。ㄈ�）南非獨具特色的酋長法庭

　　除了憲法法院和普通法院，南非還保留有獨特的酋長法庭。南非過渡時期的“制憲原則”、臨時憲法和正式憲法對傳統(tǒng)領導人的地位和作用及習慣法的有效性都予以承認。南非1996年憲法第2ll條明確規(guī)定：“在遵從憲法和任何專門處理習慣法的立法的情況下，當習慣法適用時，法院必須適用�！边@是南非司法制度的一個特色，實施習慣法的法院成為酋長法庭，酋長法庭對民事訴訟和刑事訴訟都有一定的管轄權。對于民事訴訟案件，受到委任的黑人酋長或其代理人可以按照習慣法在其管理區(qū)域內審理；
同時，當事人也可以就酋長法庭或治安法院作出選擇；
如果對酋長法庭的判決不服，還可以向治安法院申訴。對于刑事訴訟案件，除有關法律特別規(guī)定的某些嚴重犯罪外，酋長法庭也有權審理并作出判決，但不能影響其他合法法院對刑事案件的審判�，F(xiàn)在，習慣法主要在廣大農(nóng)村地區(qū)流行，一些黑人部族成員在婚姻、繼承和監(jiān)護等方面仍然遵循這些古老的習慣法。?⑥

　　三、南非新憲法對公民基本權利的有關規(guī)定借鑒了西方四國憲法

　�。ㄒ唬┠戏切聭椃ㄔ诨�本權利的立憲模式和憲法設計結構上對西方四國憲法的借鑒

　　1.在基本權利的立憲模式上，南非新憲法借鑒了西方四國憲法。根據(jù)是否分類規(guī)定公民基本權利，世界各國關于公民基本權利的立憲主要有兩種模式：不分類立憲模式和分類立憲模式。不分類立憲模式又稱逐條立憲模式，一條一條地規(guī)定公民的基本權利。法、美、德、英等西方四國憲法在基本權利的立憲模式上屬于不分類立憲模式。分類立憲模式，是將公民的基本權利分成幾類加以規(guī)定�！妒澜缛藱嘈�言》和國際人權兩公約誕生以來，各國憲法紛紛參照這三個國際人權文件對公民基本權利進行分類立憲的模式分門別類地規(guī)定本國公民的基本權利。但是在基本權利的立憲模式上，南非還是借鑒西方四國憲法采用不分類立憲模式，南非新憲法從第7條到第39條逐條規(guī)定公民的基本權利。

　　2.在基本權利的憲法設計結構上，南非新憲法主要借鑒了德、法、美三國憲法。從憲法的設計結構來看，德、法、美三國憲法關于基本權利的內容主要處于憲法的開頭。具體來說，法國現(xiàn)行憲法是將《人權宣言》作為序言并補充規(guī)定了一些基本權利；
美國憲法是將“權利法案”安排在第1條到第10條；
德國憲法是在第1條到第19條規(guī)定了基本權利。而且，德國憲法（第一章）和法國憲法（序言）都是以專章的形式規(guī)定公民基本權利。與此相似，南非新憲法也在第二章權利法案中以專章的形式對公民基本權利進行了規(guī)定。這種基本權利的憲法設計結構表明了各國對權利和維護權利問題的重視。此外，南非新憲法在列舉基本權利之前對基本人權作了綱領性宣示，(點擊此處閱讀下一頁)

　　在序言和第一章中強調保障各族人民基本權利的重要性，以表達國家對人權的最基本的態(tài)度。

　�。ǘ�）南非新憲法在對基本權利之主要內容的規(guī)定上借鑒了西方四國憲法

　　1．基本權利是西方四國憲法的重要內容。英國《自由大憲章》（1215年）、《權利請愿書》（1628年）、《人身保護法》（1679年）和《權利法案》（1689年）等憲法文件以及有關憲法判例；
美國《獨立宣言》（1776年）和《權利法案》（1791年）以及現(xiàn)行憲法的有關修正案；
德國基本法及其修正案；
法國《人權宣言》（1791年）以及現(xiàn)行憲法的有關修正案等都不同程度地規(guī)定了公民的基本權利。各國憲法所列舉之基本權利互有差別，又各有其體例，但大致可歸為以下幾類：關于人身自由的權利、關于政治生活的權利、關于社會生活的權利、關于個人生活的權利。?⑦

　　2．借鑒西方四國憲法所列舉之基本權利，南非新憲法在第二章權利法案中以專章的形式對公民基本權利進行了詳細的規(guī)定。其主要內容可以歸納為以下幾個方面：（1）平等權：“平等包括所有權利與自由全面和平等的享有”，“國家不可以因一個或多個理由直接或間接地不公正地歧視任何人”。（2）人身與個人的權利和自由，包括人的尊嚴權和生存權，人身自由與安全權，隱私權，宗教信仰和言論自由權，表達自由權，遷徙與居住自由權。（3）政治方面的權利，包括選舉權和被選舉權，集會、示威、游行、請愿和結社權，政治選擇權。（4）經(jīng)濟和社會方面的權利，包括經(jīng)商、就業(yè)與職業(yè)自由權，勞資關系方面的權利，環(huán)境保護權，財產(chǎn)權，住房權，衛(wèi)生保健、食物、水和社會安全權。（5）文化教育方面的權利，包括教育權，語言與文化權，獲得信息權。（6）兒童的權利。（7）司法方面的權利，包括向法院申述權，遭逮捕拘留與指控的人的權利。（8）公正管理權。?⑧

　�。ㄈ�）南非新憲法在對基本權利的限制和特殊規(guī)定上主要借鑒了德國憲法

　　1．基本權利不是無限制的，德國基本法在規(guī)定政黨(第21條)和社會團體(第9條)的宗旨和活動不得侵害憲法秩序外，還在第18條專門規(guī)定了個人享有基本權利的一般范圍。任何人，無論是德國公民還是外國人，凡在聯(lián)邦德國境內濫用基本法第18條規(guī)定之基本權利者，都會被剝奪這種權利。此外，基本法第19條規(guī)定，基本權利在一定的前提下可以依法予以限制。借鑒德國基本法，南非新憲法也規(guī)定了對基本權利的限制。南非1996年憲法第36條規(guī)定：本民權條例中的權利只得依照普遍適用的法律，基于人性尊嚴、平等、自由，在一個開放民主的社會中合理合法的情況下予以限制，考慮的所有相關因素包括：該權利的性質；
限制目的的重要性；
限制的性質與程度；
限制與限制目的的關系；
達到目的的較少約束的辦法。除上述規(guī)定或本憲法其他條款所規(guī)定的外，任何法律不得限制本民權條例中確立的權利。此外，南非1996年憲法還對宣布實行緊急狀態(tài)、恢復和平秩序作了規(guī)定。

　　2．南非新憲法借鑒德國憲法，也對基本權利作了一些特殊規(guī)定。德國基本法第1條第3款規(guī)定，從第2條起的基本權利規(guī)范“直接有法律效力，約束立法、行政和司法”。為防止議會通過修憲而取消公民的基本權利，或者將約束自己的憲法規(guī)范取消，基本法第79條第3款特別規(guī)定：對基本法的修正案不得影響第1條所確定的憲法原則。第20條第4款規(guī)定：“所有德國人對于企圖破壞自由民主基本秩序的任何人或集團，在無其他挽救可能的情況下，有抵抗的權利�！蹦戏切聭椃ㄒ矊�基本權利作了一些特殊規(guī)定。其序言明確規(guī)定，要在南非“建立一個基于民主價值、社會正義與基本人權的社會”；
“在這個社會中，政府基于人民的意志而且每個公民平等地受到法律的保護”。憲法在第一章基本條款的第1條中，把“人的尊嚴、平等的取得以及人權與自由的進步”、“非種族主義和非性別歧視”以及“成人普選權”等作為南非共和國賴以建立的“價值基礎”。南非新憲法第二章權利法案第7條將公民的基本權利概括為權利法案作為“南非民主的基石”，“它銘記著南非全體人民的權利，并確認人的尊嚴、平等和自由的價值”，“國家必須尊重、保護、促進和實現(xiàn)權利法案中的權利”。

第8條規(guī)定：“權利法案適用于全部法律，并對立法行政司法和國家所有機關都具約束力�！�?⑨從以上規(guī)定中可以看出，公民的基本權利在南非新憲法中不是一般性的條款，而是作為“價值基礎”和“民主基石”來對待的，是貫穿于南非社會生活各個方面的最高原則。?⑩

　　總之，南非1996年憲法是普通法系、大陸法系與南非習慣法沖突與融合的產(chǎn)物，是混合法的典型。一方面，作為新的根本大法，南非1996年憲法確認了“統(tǒng)一的南非、法律面前人人平等、三權分立”等基本原則，以保證公民的各項基本權利；
另一方面，它也確認習慣法和傳統(tǒng)領導人的地位。西方四國憲法對南非現(xiàn)行憲法制度的影響主要體現(xiàn)在憲法關于國家形式、法院體系、公民的基本權利這三個方面的規(guī)定上。從憲政發(fā)展來看，西方國家將持續(xù)對南非產(chǎn)生影響，南非憲法將繼續(xù)向有南非特色的混合法的方向演進。

　　注釋：

　　　　① 夏新華《論南非法制變革趨勢》，載于《西亞非洲》2000年第1期。

　　　　②④⑧ 韓大元主編《外國憲法》中國人民大學出版社2005年版第460頁，第140頁，第421-423頁。

　　　�、邰� 何勤華、洪永紅主編《非洲法律發(fā)達史》法律出版社2006年版第438頁，第439頁。

　　　�、� ［美］伯恩斯等《民治政府》普倫蒂斯-霍爾出版公司1990年版第440頁。

　　　　⑥⑨ 夏吉生等《當代各國政治體制：南非》蘭州大學出版社1998年版第208頁，第218-238頁。

　�、� 趙樹民《比較憲法學新論》中國社會科學出版社2000年版第334-375頁。

　�。▉碓矗骸懂敶�世界與社會主義》2009年第2期）（作者單位：湘潭大學政治系）

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