男人對男人強行發(fā)生性行為如何定性，在我國一直是法律上的漏洞盲點。 　　 　　42歲的男保安張某，深夜將同宿舍里一名18歲男同事“強奸”，并導致受害人受輕傷。北京朝陽區(qū)法院近日以故意傷害罪判處張某有期徒刑1年。據(jù)悉，這是國內(nèi)法院首次對強奸男性者追究刑事責任。
　　此案中，張某實施的是“強奸”的犯罪行為，最后法院以“故意傷害罪”來定罪處罰。于是有人質(zhì)疑，如果在強奸的過程中沒有造成受害人受輕傷，那么，這個強奸罪將不會得到處罰。
　　男人有沒有性的不可侵犯的權(quán)利？或者說，男人有沒有貞操權(quán)？
　　
　　強奸罪受害人不含男性
　　
　　我國現(xiàn)行《刑法》第236條中明確規(guī)定，強奸罪，是指違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強行與婦女發(fā)生性行為的行為。在這里，強奸罪侵犯的是婦女性的不可侵犯的權(quán)利。
　　因為男性受害者顯然不屬于法律規(guī)定的“強奸罪”受害人，“按照法理，法無明文不為罪。按照目前的《刑法》，此類案件是不可能以‘強奸’罪論罪的�！睆V東大同律師事務所主任朱永平說。
　　在現(xiàn)實生活中發(fā)生此類案件，法院要么不定罪，要么是以其他罪名輕判。顯然，法律的漏洞降低了男性強奸同性的風險。
　　有網(wǎng)友在博客中寫道：“基于這樣的邏輯，如果有人控制不住自己的性欲，又不想被法律懲處，最安全的辦法是去強奸男人。當這些人發(fā)泄了自己的獸欲又沒有讓對方受傷的時候，他們就不必為此承擔任何法律責任�！�
　　1979年《刑法》第160條流氓罪中規(guī)定了“其他流氓活動”，這是一個兜底的罪名，按照字面理解，這里面可以包含男性“強奸”男性的行為。但是，在審判實踐中從來沒有運用過。
　　1997年《刑法》修改，流氓罪被分解為幾個新罪名，在新分的罪名以及其他的各項罪名中，都找不到有關此類行為的規(guī)定。因此，1997年《刑法》生效后，這類行為就不能再以強奸犯罪論處。
　　隨著社會的進步和發(fā)展，社會的包容度越來越大，“出柜”行為已經(jīng)不再是新鮮事。衛(wèi)生部倫理專家、廣東省性學會副會長董玉整在接受《南方日報》采訪時說，首先，按照目前國際性學研究的權(quán)威觀點，2%~4%的男性有同性性傾向。性學專家李銀河推論，中國的男同性戀可能有兩三千萬。
　　如果對于強奸犯罪不能有清晰的界定，那么,將會有龐大的男性性權(quán)利得不到保護。
　　近幾年男性被同性強奸的案例的確不少。那么在國外，在強奸罪中，男性受害者的利益如何保護？
　　德國1998年新版《刑法典》只規(guī)定“強迫他人”；法國1994年重訂《刑法典》第222條、第223條將強奸罪的受害者明文規(guī)定為“他人”，包括男人和女人；意大利現(xiàn)行《刑法》也只是將強奸罪的受害者規(guī)定為“他人”，不再突出其性別角色。
　　
　　男人的貞操權(quán)如何保護
　　
　　貞操權(quán)的核心內(nèi)容是性，包括性自由、性安全、性純潔，任何一次非主觀意愿被他人強行實施性行為都屬于貞操權(quán)受到侵害。中國政法大學何顯兵教授認為，貞操權(quán)是指性純潔的操守不為他人非法侵犯的權(quán)利，不獨女性享有貞操權(quán)，男性同樣也應當享有貞操權(quán)。
　　那么，對于越來越多的男性貞操權(quán)被侵害現(xiàn)象，如何保護他們的利益？朱永平的回答是：“沒辦法，由于出現(xiàn)了法律空白，按照罪刑法定的原則，對男性強奸者最多的懲罰也就是治安行政處罰和民事賠償，而這些又必須建立在證據(jù)確鑿的基礎之上。所以受害者獲得補償?shù)膸茁什淮��！?
　　廣東省檢察院民事行政檢察處處長張健的回答是：“既然刑法解決不了問題，那就靠‘民事訴訟’，由法院根據(jù)舉證來認定事實，再由法院判罰。”
　　但目前為止，最常見的就是以故意傷害罪論處。故意傷害罪，指故意傷害他人身體的行為。它的構(gòu)成要求造成輕傷以上的后果，否則不能以故意傷害罪論處。我國《人體輕傷鑒定標準》第四章雖然規(guī)定外傷性肛裂、肛瘺或者肛管狹窄為輕傷，但是現(xiàn)實中的鑒定實施起來卻并不容易。
　　還有就是以違反治安管理處罰法論處。該行為適用《治安管理處罰法》，只給予行政拘留15天的案例在我國也出現(xiàn)過。如2004年轟動一時的大連男性少年被男老板“強奸”案，雖然當時有證人及醫(yī)生鑒定該少年肛門流血破裂，但因為缺少法律規(guī)定，法院最后只是判了民事賠償，公安機關也只是對該老板進行了15天的行政拘留處罰。
　　
　　司法造法？
　　
　　西南政法大學法學教授、重慶百君律師事務所副主任韋鋒稱，男性被強暴后定為他罪，實際上是“司法造法”，就是司法機關在制造法律。這是因為，把強奸行為定為故意傷害罪，本質(zhì)上背離了立法宗旨，強奸罪解決的是對性的自主權(quán)、健康權(quán)的侵害，而故意傷害罪是針對人的身體健康的立法。司法實踐這樣判，其實是一種變通方式，因為從社會輿論、犯罪人的行為標準來說，不懲罰難以平民憤。
　　韋鋒表示，隨著社會發(fā)展，強奸罪中的“違背婦女意志”定義已不能與時俱進了，應當將“婦女”改為“他人”，這樣才能解決根本問題。
　　重慶市人大代表、重慶錦揚律師事務所主任段茂兵建議全國人大修改強奸罪相關規(guī)定。他說，法律面前人人平等，在強奸罪面前，也應該男女平等。
　　強奸罪是1979年立的法。當時主要是傾向于保護婦女兒童，且女性實施強奸在那時也被人們普遍認為不可能。在當時的人們眼中，不管是從性別差異還是從生理特征看，引發(fā)強奸行為的施暴者都是男性。但現(xiàn)在歷經(jīng)30多年，各方面都發(fā)生了天翻地覆的變化，原來的法律規(guī)定已不適應現(xiàn)在的社會現(xiàn)狀了，建議修改強奸罪的相關規(guī)定。
　　段茂兵表示，由于只有全國人大才能修改法律，所以他將在今年重慶市兩會期間，建議市人大報請全國人大修改刑法第236條強奸罪的相關規(guī)定。
　　
　　編輯：郭田珍
　　資料來源：《南方日報》、《重慶晚報》

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