“培萊奧，我們還不知道事情將要怎樣發(fā)展。如果那些傲慢的求婚子弟在堂上把我暗殺了并且分掉我的全部祖產(chǎn)，我寧愿那些禮物歸你所有，而不屬于別人；
可是如果我能為他們播下滅亡命運(yùn)，我就希望你自愿把我的財(cái)物送到我家里，我將高興接受它們。”

　　——《奧德修記》卷十七(譯文據(jù)楊憲益)

　　這一段荷馬的詩(shī)句或許并不著名，但是放在優(yōu)士丁尼安的《法學(xué)階梯》里面，用來說明“死因贈(zèng)與”的性質(zhì)，卻別有一種情致。這部公元六世紀(jì)的羅馬法典還提到一些較早的法學(xué)家引用荷馬史詩(shī)討論法律問題的事例。可見搬用希臘詩(shī)人作法律學(xué)上的論據(jù)這種作法，并不只是優(yōu)帝時(shí)代的風(fēng)尚。

　　表面上看，這真是一種十分怪異的情形。無論如何，公元前八世紀(jì)的希臘史詩(shī)同公元六世紀(jì)的羅馬法律學(xué)，到底是二種大不同的東西。即使不考慮歷史、文化、社會(huì)諸方面的差異，單說成熟的羅馬法完全建立在健全的形式理性上面這一件事實(shí)，似乎也應(yīng)當(dāng)把詩(shī)一類東西從法律當(dāng)中剔除干凈。自然，那時(shí)我們所見的便不再是歷史了。在后來的學(xué)者里面，確曾有人從羅馬法中“讀”出了“詩(shī)”，比如維柯。他說，“古代羅馬法是一篇嚴(yán)肅認(rèn)真的詩(shī)，古代法學(xué)是一種嚴(yán)肅認(rèn)真的詩(shī)創(chuàng)作。”(朱光潛譯《新科學(xué)》)只是，他所講的又是一種情形。我們?cè)趦?yōu)帝《法學(xué)階梯》里讀到的希臘詩(shī)篇，不過使我們注意到，羅馬人對(duì)于希臘文化抱有怎樣的一種敬意，以及，傳統(tǒng)如何將兩個(gè)偉大的古代文明熔鑄于一。

　　古希臘與古羅馬的相互關(guān)系，歷來是文化史家喜談的話題。說羅馬在文化上乃是希臘的寄生蟲，大概是最流行的一種見解罷。羅素說，“羅馬人沒有創(chuàng)造過任何的藝術(shù)形式，沒有形成過任何有創(chuàng)見的哲學(xué)體系，也沒有做出過任何科學(xué)發(fā)明。他們修筑過很好的道路，有過系統(tǒng)的法典以及有效率的軍隊(duì)。但此外的一切，他們都唯希臘馬首是瞻。”(何兆武、李約瑟譯《西方哲學(xué)史》)羅素的意思或許不差，但是聽他的口氣，似乎很好的道路、有效率的軍隊(duì)和系統(tǒng)的法典只是些不甚重要的東西。維柯認(rèn)為法律比哲學(xué)出現(xiàn)更早，哲學(xué)乃是由法律中涌現(xiàn)出來。對(duì)此，哲學(xué)家如羅素大概會(huì)表示異議。不過，法律的精神之深刻影響于哲學(xué)，卻是我們可以注意的事實(shí)。梅因說，羅馬法，尤其是羅馬契約法曾以其思想方式、推理方法和專門用語(yǔ)貢獻(xiàn)于各個(gè)門類的科學(xué)，以致“在曾經(jīng)促進(jìn)現(xiàn)代人的智力欲的各種主題中，除了‘物理學(xué)’外，沒有一門科學(xué)沒有經(jīng)過羅馬法律學(xué)濾過的”。(沈景一譯《古代法》)純粹者如“形而上學(xué)”固然是來自希臘，卻也不能出于羅馬法影響之外。因?yàn)椤爱?dāng)東方和西方世界的哲學(xué)興趣分離時(shí)，西方思想的創(chuàng)始者都屬于講拉丁語(yǔ)和用拉丁語(yǔ)著作的一個(gè)社會(huì)�！碑�(dāng)時(shí)在西方各國(guó)中，能夠很精確地用來研究哲學(xué)的唯一語(yǔ)言是羅馬法的語(yǔ)言�！叭绻�羅馬法律學(xué)提供了語(yǔ)言上唯一的正確媒介，更重要的，是它同時(shí)提供了思想上唯一正確、精密深邃的媒介�！�(梅因語(yǔ))所有對(duì)古代文明和現(xiàn)代社會(huì)有所了解的歷史家、社會(huì)史家和政治史家大概都承認(rèn)這樣一個(gè)事實(shí)：法律為古代羅馬人最杰出的創(chuàng)造物，而且正是通過法律，古之羅馬人對(duì)于現(xiàn)代人類的精神世界和社會(huì)生活均產(chǎn)生極其深刻和巨大的影響。

　　偉大的文明總是偉大者的創(chuàng)造物。如果愿意，我們每個(gè)人都可以在自己的心里建立起一座古代的名人祠，去到那里瞻仰古賢人的風(fēng)采，聆聽古賢哲的教誨，努力將古代文明的精萃汲取、消化，融于心底。假定這里有一座古代羅馬的名人祠，我們會(huì)在里面看到一大組群像，他們是教師、官吏甚或皇帝；
他們所從事的研究，乃是“最勤勞的人也感到困難，最精細(xì)的人也感到深?yuàn)W，最精巧的人也感到細(xì)致的”(梅因語(yǔ))，那就是所謂法律學(xué)的研究。他們因此被稱為法學(xué)家。

　　古代羅馬法學(xué)家是一個(gè)文化史上的奇跡，一個(gè)至今讓人困惑和驚異的歷史之謎。我們?cè)谒�有的古代文明里面都看到有法律，法律的制度和理論、�?yīng)用與闡釋。但只有在羅馬，一個(gè)所謂法學(xué)家階層平地而起，卓然獨(dú)立。正是這些人，代表了古代羅馬的最高智慧。奇怪的是，現(xiàn)在一般的知識(shí)者，知道加圖、普林尼、奧古斯都、維吉爾、盧克萊修和愛比克泰德，聽到斯凱沃拉、蓋烏斯或伯比尼安努斯的大名卻是完全地陌生�；蛘撸�他們可以舉出一個(gè)叫做西塞羅的人來充法學(xué)家，但是嚴(yán)格說起來，西塞羅做哲學(xué)家、政治家或著作家顯然更稱職些。他的思想和言論確曾對(duì)羅馬法產(chǎn)生過深刻的影響，但是把他放在這一組法學(xué)家的群像里面，別人的光輝會(huì)遮蔽住他。

　　法律是世上最實(shí)際的事物之一，因?yàn)榉�律總是要求�?shí)行的(并不要求實(shí)行而只是用來裝點(diǎn)門面的法律也有。此種情形自古既有，于今為烈。其中原因極為復(fù)雜，暫可不論)，而法律實(shí)行得怎樣，又總有一半取決于人們對(duì)法律所作的解釋。在人類較早的某一個(gè)時(shí)期，法律可能表現(xiàn)為神命。神命的傳達(dá)者便是最早的法律解人。法律在含意模糊的時(shí)候需要解釋，此可以不論；
最明白確鑿的律條如“摩西十誡”，也可能需要解釋才可以適用于繁復(fù)多變的實(shí)際生活，否則，也就沒有猶太法律學(xué)家這一種人了。由此可以知道，法律的解釋乃是法律的伴生物，二者相須，不可分離。不過，就這里談?wù)摰氖虑槎�言，法學(xué)家雖然以法律的闡釋為己任，其與法律解釋者到底是二個(gè)不同的概念。在羅馬歷史上，法學(xué)家是在著名的《十二表法》頒行之后很久方始出現(xiàn)，而它一旦出現(xiàn)，立即為歷史開辟出一個(gè)新的天地。我們現(xiàn)代人，雖然有了航天飛機(jī)和電子計(jì)算機(jī)，大體還是生活在這樣一個(gè)天地里面。

　　在很長(zhǎng)的一段時(shí)間里面，羅馬的法律是貴族的獨(dú)占物。按照維柯的說法，這是他所謂“貴族政體”的題中應(yīng)有之義。這種“貴族政體”的特征之一是“對(duì)制度的保衛(wèi)”，其中包括對(duì)法律和解釋法律的科學(xué)的保衛(wèi)。當(dāng)時(shí)有關(guān)法律的知識(shí)皆被視為神圣，而由專門的社會(huì)階層小心地加以保護(hù)，就是因?yàn)檫@個(gè)緣故。(《新科學(xué)》第十二部分，第三章)紀(jì)元前五世紀(jì)中葉，著名的《十二表法》完成了。在羅馬法律史上，這是一件劃時(shí)代的大事件。羅馬人受一部公開的法典的統(tǒng)治始于《十二表法》。雖然，《十二表法》頒布之后一百年間，法律的解釋權(quán)仍由身為貴族的祭司們獨(dú)掌，但是“法律的保衛(wèi)”既已不存，法律解釋的壟斷或遲或早也一定會(huì)被破除。歸根到底，造成這些變化的政治的、社會(huì)的和文化的原因是一樣的。

　　公元前三一二年，阿庇烏斯·克勞狄烏斯·凱庫(kù)斯(A.C.Caecus)被選為監(jiān)察官，他擔(dān)任這個(gè)職務(wù)達(dá)五年之久，而他在任內(nèi)的所做所為，其影響更要久遠(yuǎn)得多。凱庫(kù)斯曾利用職權(quán)，一反羅馬的傳統(tǒng)，使許多出身低微的人進(jìn)入元老院，從而使平民有可能擔(dān)任祭司職務(wù)。這實(shí)際是意味著貴族獨(dú)占法律解釋權(quán)這樣一個(gè)時(shí)代的終結(jié)。當(dāng)時(shí)，擔(dān)任凱庫(kù)斯助手的奈烏斯·弗拉維烏斯(G.Fla-vius)把所有關(guān)于“法律訴訟”(這正是當(dāng)日訴訟的關(guān)鍵)的知識(shí)公示于眾，就是一個(gè)有力的證據(jù)。大約五十年之后，提貝里烏斯·克朗凱尼烏斯(T.Coruncanius)被選為大祭司(時(shí)在公元前二五三年)，這是羅馬歷史上平民第一次擔(dān)任這個(gè)重要職務(wù)。這位平民出身的大祭司就有關(guān)“法律訴訟”的問題提供公開解答，在羅馬法律史上亦屬首次。此時(shí)，羅馬的版圖在擴(kuò)大，羅馬的權(quán)力在增長(zhǎng)，羅馬人對(duì)法律的興趣也日益高漲。大約在公元前二○○年，S.A.P.卡圖斯(Catus)出版了據(jù)說是西方歷史上第一部法律學(xué)著作：《三部法》(Tripertita，又名Jus Aelianum)。在那以后，著述之風(fēng)日盛。羅馬人的智力受了這樣的刺激，又?jǐn)[脫了早先在制度和習(xí)俗諸方面的束縛，便大大地發(fā)展起來。一個(gè)世俗的法學(xué)家群體，連同法律學(xué)這樣一種法學(xué)家的創(chuàng)造物，于是就出現(xiàn)了。

　　早先由祭司職務(wù)分化出來的法學(xué)家，多是羅馬社會(huì)中顯貴家族的成員。他們研習(xí)法律，為公眾提供法律服務(wù)，主要是為了博取聲望，取得政治活動(dòng)的資本。這些人因?yàn)槭腔顒?dòng)家，所以最關(guān)注實(shí)際問題的解決，但是另一方面，他們既然不曾為日常的出庭諸瑣事所煩擾，又能夠?qū)Ｐ闹轮镜厮伎挤�律的發(fā)展之道�，F(xiàn)時(shí)從事于法律職業(yè)者，久已將道、術(shù)分裂為二。羅馬法學(xué)家則不然，他們以一身而兼二任。這正是古羅馬人智慧的特別之處。

　　據(jù)西塞羅的記載，當(dāng)時(shí)法學(xué)家的活動(dòng)大別有三。一是公開提供法律解答，其對(duì)象不僅為訴訟當(dāng)事人，而且包括羅馬的行政長(zhǎng)官和法官；
二是參與訴訟活動(dòng)，就具體訴訟事項(xiàng)提供指導(dǎo)(出庭之職由辯護(hù)士承擔(dān)。西塞羅就曾以他在法庭上的演說而聞名)；
三是幫助完成各類法律事務(wù)，如起草和準(zhǔn)備法律文件等。也許是因?yàn)樗�處時(shí)代較早的緣故，西塞羅沒有談到法學(xué)家另外兩種重要職能，即法律著述和法律教育。

　　古代羅馬的法律學(xué)實(shí)始于法學(xué)家的著述。古典時(shí)期的法學(xué)家大多著作等身。這些著作類別多樣，內(nèi)容宏富。有專供初學(xué)者入門的教科書和手冊(cè)；
有討論具體法律原則的專題論著；
有關(guān)于案例的收集、整理和論述；
也有對(duì)某一種法律或某一法學(xué)家著作的系統(tǒng)評(píng)注。此外還有大量不便歸類的雜著。公元六世紀(jì)編纂完成的《學(xué)說匯纂》，有選擇地摘編了這些著作中極小的一部分，歷來被奉為羅馬法律學(xué)的范本。

　　那時(shí)，有志于學(xué)習(xí)法律的青年從《法學(xué)階梯》一類教本入手去了解羅馬法，這是很容易想見的事情。不過，共和時(shí)代的法律教育并不采用現(xiàn)代人習(xí)見的課堂講授的方式，也是可以肯定的。當(dāng)時(shí)的學(xué)生跟老師呆在一起，直接從實(shí)際里面學(xué)習(xí)法律，那種情形同愛德華一世時(shí)代英國(guó)人學(xué)習(xí)法律的方式最為相似。這種師徒式的教育方式大概由早期法學(xué)家們務(wù)實(shí)的品格中產(chǎn)生，而它發(fā)展的結(jié)果，是形成教育的統(tǒng)緒。日后羅馬法學(xué)家的分為薩賓努斯派和普羅庫(kù)魯斯派，正與此有關(guān)。

　　一般認(rèn)為，羅馬兩大法學(xué)派別的創(chuàng)建人乃是奧古斯都時(shí)代的卡皮托(C.A.Capito)和拉比奧(M.A.Labeo)。這兩個(gè)杰出的法學(xué)家，一個(gè)是帝制的擁護(hù)者，一個(gè)是共和派的斗士。他們開啟的流派，到了自己學(xué)生的手里方才光大于世。先是卡皮托的高足薩賓努斯(M.sabinus)仿照希臘學(xué)園創(chuàng)為一代法家，然后有拉比奧派第三代傳人普羅庫(kù)魯斯(S.Proculus)起而與之對(duì)峙。大概學(xué)生的才智比較老師的更出色，他們的名字竟成為學(xué)派的徽記。關(guān)于薩賓努斯派和普羅庫(kù)魯斯派對(duì)立、論爭(zhēng)的種種情形，今人所知甚少。據(jù)說，薩派開始時(shí)對(duì)市民法(按指羅馬古老的城邦法律)用力最多，普派則更注意裁判官法(即羅馬司法長(zhǎng)官于市民法之外創(chuàng)制的法律)；
又普派比較拘泥于法律的文句，薩派則竭力要去除法律中舊有的形式主義和僵硬性。優(yōu)帝《法學(xué)階梯》有兩處提到薩派與普派的論爭(zhēng)。一處是討論作為所有權(quán)取得方式之一的“加工”；
另一處涉及買賣契約中金錢之外的物品是否可以構(gòu)成價(jià)金的問題。透過這類零星記載，我們也許可以想見當(dāng)年薩派與普派之間往來論辯的情形。雖然，我們所了解的事情尚不足以說明這些法學(xué)派別各自具有某種內(nèi)在、一致的哲學(xué)信條，但有一點(diǎn)可以肯定，即不正視它們的存在，不懂得他們之間的諸多歧異，就不可能對(duì)羅馬法有深入的了解。

　　羅馬法上的學(xué)派之爭(zhēng)延續(xù)了大約百余年，到了哈德良皇帝統(tǒng)治時(shí)期(一一七——一三八年)，學(xué)派上的論爭(zhēng)趨于平息。這倒不是行政權(quán)力干預(yù)的結(jié)果，而是因?yàn)楫?dāng)時(shí)出了一位極杰出的法學(xué)家猶令安努斯(P.S.Julianus，死于Marcus Aurelius治下)。這位猶令安努斯是已知薩賓努斯派的最后一代領(lǐng)袖，曾在皇帝哈德良和A.皮烏斯(A.Pius，一三八——一六一年在位)治下?lián)�任多種高級(jí)職務(wù)。他在法律學(xué)方面表現(xiàn)出非凡的天資與才能，以至于在他之后，我們竟再也聽不到人們談?wù)撈樟_庫(kù)魯斯一派的事情了。所有的法學(xué)家都成了薩賓努斯派。不過，以這樣一個(gè)偉大人物的心性與胸懷，我們想他并不拘泥于門派家法，而能夠兼收并蓄、融會(huì)貫通，大概也是合乎情理的。

　　我們中國(guó)人以為法律為盛世所不能廢，亦盛世所不尚，故其記載略存梗概。西人則不同。在他們，法律為健全的社會(huì)生活所必需，法律學(xué)乃盛世之學(xué)。羅馬法律學(xué)的黃金時(shí)代，亦即所謂古典的羅馬法時(shí)代，始于法學(xué)家塞爾蘇斯(P.J.Celsus)和皇帝圖拉真(Trajan，九八——一一七年在位)，至烏爾比安努斯或莫德斯提努斯和皇帝卡拉卡拉時(shí)止，與吉本所謂人類歷史上最繁盛和平的時(shí)期(公元九八——一八○年)大體相合。其時(shí)在羅馬，“法律不但是有野心的和有抱負(fù)的人的精神食糧，并且是一切智力活動(dòng)的唯一滋養(yǎng)�！�(梅因語(yǔ)，《古代法》)大概在人類的歷史上，還沒有哪一個(gè)民族，哪一個(gè)時(shí)代，有如此多心智卓絕的人物投身于法律這一個(gè)領(lǐng)域，并由這種特別的智力活動(dòng)中，開辟出如此廣大的天地來。在數(shù)百年的時(shí)代里面，羅馬法學(xué)家代代相繼，孜孜以求，為解答，為注釋，為推演，提取概念，總結(jié)格言，廓清原則。把原來簡(jiǎn)陋、狹隘的城邦法，改造成為有某種普遍價(jià)值的理性創(chuàng)造物。羅馬法所以傳于后世而不滅者以此。

　　由二二三年烏爾比安努斯之死，到六世紀(jì)特里波尼安出而為優(yōu)帝編訂法典，前后三百余年，羅馬法律學(xué)隱而不顯。有人說，亂世到來，法律學(xué)所以衰微。三世紀(jì)以后，社會(huì)混亂日甚一日，“羅馬和平”漸成舊夢(mèng)。伯氏與烏氏的死預(yù)示了法學(xué)家的悲劇性命運(yùn)�，F(xiàn)世的苦難將更多偉大的心靈吸引去思考另外如道德哲學(xué)和宗教哲學(xué)的問題。這一類解釋大抵真實(shí)可信，但是未必能讓人完全滿意。羅馬人確實(shí)自有其智慧，法律學(xué)即是這種智慧的最高表現(xiàn)。后人或許可以努力把握住這一種智慧，但是關(guān)于其所由來，以及它在歷史上明滅的軌跡，何曾提出過令人滿意的解說。每當(dāng)我沉湎于歷史，面對(duì)如許深不可測(cè)的謎團(tuán)，輒不禁掩卷嘆息，低回沉吟。

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